ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
31 січня 2023 року
м. Київ
справа № 735/588/19
провадження № 51-3316км22
Верховний Суд колегією суддів Другої судової палати Касаційного кримінального суду у складі:
головуючого ОСОБА_1,
суддів ОСОБА_2, ОСОБА_3,
за участю:
секретаря судового засідання ОСОБА_4,
прокурора ОСОБА_5,
захисника ОСОБА_6,
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційні скарги захисника ОСОБА_6 в інтересах засудженого ОСОБА_7 та захисника ОСОБА_8 в інтересах ОСОБА_9 на вирок Чернігівського апеляційного суду від 28 липня 2022 року у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 42018271070000069, за обвинуваченням
ОСОБА_9, ІНФОРМАЦІЯ_1, громадянина України, уродженця та жителя АДРЕСА_1, раніше не судимого,
у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 366 КК України.
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2, громадянина України, уродженця та жителя АДРЕСА_2, раніше не судимого,
у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України.
Вступ
Органами досудового розслідування обвинувачувалися :
- ОСОБА_9 у службовому підроблені, тобто у внесенні службовою особою до офіційних документів завідомо неправдивих відомостей;
- ОСОБА_7 у вчиненні службової недбалості, тобто у неналежному виконанні службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що завдало істотної шкоди охоронюваним законом державним інтересам.
Вироком районного суду, визнано невинуватими: ОСОБА_9 у пред`явленому обвинувачені у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 366 КК України, та виправдано, у зв`язку з відсутністю в його діях складу інкримінованого кримінального правопорушення; ОСОБА_7 у пред`явленому обвинувачені у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України, та виправдано, у зв`язку з відсутністю в його діях складу інкримінованого кримінального правопорушення.
Вироком апеляційного суду виправдувальний вирок районного суду скасовано та визнано винними: ОСОБА_9 у вчинені кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 366 КК України (в редакції Закону України № 1261-VII від 13 травня 2014 року) й призначено покарання в межах даної норми закону та звільнено його від відбування призначеного основного і додаткового покарання у зв`язку із закінченням строків давності притягнення до кримінальної відповідальності; ОСОБА_7 у вчинені кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України (в редакції Закону України № 3207-VIвід 07 квітня 2011 року) й призначено покарання в межах даної норми закону та звільнено його від відбування призначеного основного і додаткового покарання у зв`язку із закінченням строків давності притягнення до кримінальної відповідальності.
Короткий зміст судових рішення
За вироком Сосницького районного суду Чернігівської області від 22 квітня 2021 року визнано невинуватими: ОСОБА_9 у пред`явленому обвинувачені у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 366 КК України, та виправдано, у зв`язку з відсутністю в його діях складу інкримінованого кримінального правопорушення; ОСОБА_7 у пред`явленому обвинувачені у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України, та виправдано, у зв`язку з відсутністю в його діях складу інкримінованого кримінального правопорушення.
Вироком Чернігівського апеляційного суду від 28 липня 2022 року виправдувальний вирок районного суду скасовано, визнано винними та засуджено:
ОСОБА_9 за ч. 1 ст. 366 КК України (в редакції Закону України № 1261-VII від 13 травня 2014 року) до покарання у виді штрафу у розмірі двохсот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 3400 грн, з позбавленням права обіймати керівні посади, пов`язані із здійсненням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій, строком на один рік.
На підставі ч. 5 ст. 74 КК України, звільнено ОСОБА_9 від відбування призначеного основного та додаткового покарання, у зв`язку із закінченням строків давності, передбачених п. 2 ч.1 ст.49 КК України.
ОСОБА_7 за ч. 1 ст. 367 КК України (в редакції Закону України № 3207-VI від 07 квітня 2011 року) до покарання у виді штрафу у розмірі двохсот п`ятдесяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 4250 грн, з позбавленням права обіймати керівні посади, пов`язані із здійсненням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій, строком на один рік.
На підставі ч. 5 ст. 74 КК України, звільнено ОСОБА_7 від відбування призначеного основного та додаткового покарання, у зв`язку із закінченням строків давності, передбачених п. 2 ч.1 ст. 49 КК України.
Встановлені судом апеляційної інстанцій обставини
ОСОБА_9 визнано винним у тому, що він, перебуваючи на посаді заступника Коропського селищного голови з питань житлово-комунального господарства, будівництва, архітектури та містобудування, з 01 січня 2017 року постійно обіймаючи в органах місцевого самоврядування посаду, яка наділена адміністративно-господарськими функціями, з прямим умислом, достовірно знаючи, що розкидач піску РДС-3, вартістю 150000 грн., до Коропської селищної ради не був поставлений, 25 жовтня 2018 року підписав видаткову Накладну № 2 від 25 жовтня 2018 року про доставку Коропській селищній раді розкидача піску РДС-3, вартістю 150000 грн. виконавши свій підпис в графі "Отримав". Внаслідок чого Накладна № 2 від 25 жовтня 2018 року набула статусу офіційного документу, що підтверджував факт прийняття Коропською селищною радою у ФОП ОСОБА_10 розкидачу піску РДС-3, який останній зобов`язаний був поставити згідно з договором поставки № 2 від 19 жовтня 2018 року, укладеного між Коропською селищною радою та ФОП ОСОБА_10 . В подальшому Накладна № 2 від 25 жовтня 2018 послугувала підставою для складення платіжного доручення № 2405 від 26 жовтня 2018 року та перерахування управлінням Державної казначейської служби в Коропському районі на рахунок № НОМЕР_1 в КБ "Приватбанк" ФОП ОСОБА_10, грошових коштів на суму 150000 грн, не зважаючи на те, що розкидач піску РДС-3 до Коропської селищної ради не був поставлений. Внаслідок незаконних дій з боку ОСОБА_9 державному бюджету в особі Коропської селищної ради завдані збитки на суму 150000 грн.
ОСОБА_7 визнано винним у тому що він, як заступник Коропського селищного голови з питань діяльності виконавчих органів в селищній раді, перебуваючи на посаді виконувача обов`язків голови Коропської селищної ради відповідно до розпорядження Коропської селищної ради № 118 від 21 серпня 2017 року "Про функціональні повноваження селищного голови, секретаря селищної ради, заступника селищного голови з питань діяльності виконавчих органів ради, заступника селищного голови з питань житлово-комунального господарства, будівництва, архітектури та містобудування", в період з 22 жовтня по 20 листопада 2018 року, будучи наділеним повноваженнями голови Коропської селищної ради, виконуючи організаційно-розпорядчі функції по здійсненню керівництва працівниками селищної ради та адміністративно-господарські функції по розпорядженню майном ради, перебуваючи в селищі Короп на робочому місці, 26 жовтня 2018 року неналежним чином виконав свої службові обов`язки через несумлінне ставлення до них, а саме, будучи розпорядником бюджетних коштів, повинен використовувати їх лише за призначенням, визначеним селищною радою, відповідно до п. 1.10 додатку 1 розпорядження Коропської селищної ради № 118 від 21 серпня 2017 року "Про функціональні повноваження селищного голови, секретаря селищної ради, заступника селищного голови з питань діяльності виконавчих органів ради, заступника селищного голови з питань житлово-комунального господарства, будівництва, архітектури та містобудування", однак в порушення покладених на нього функціональних повноважень та п. 13 ч. 4 ст. 42 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" щодо цільового використання бюджетних коштів, виділених відповідно до постанови Кабінету Міністрів України№200 від 16 березня 2016 року "Деякі питання надання субвенції з Державного бюджету місцевим бюджетам на формування інфраструктури об`єднаних територіальних громад" та розподілених відповідно до рішення Коропської селищної ради № 1875 від 18 червня 2018 року "Про затвердження переліку проектів, видатки на які здійснюватимуться за рахунок коштів субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на формування інфраструктури об`єднаних територіальних громад" не перевірив фактичну наявність розкидача піску РДС-3, вартістю 150000 грн., який відповідно до договору поставки № 2 від 19 жовтня 2018 року, укладеного між Коропською селищною радою та ФОП ОСОБА_10, повинен був поставлений Коропській селищній раді, маючи право підпису, відповідно до п. 3.13 додатку 1 до розпорядження Коропської селищної ради № 118 21 серпня 2017 року "Про функціональні повноваження селищного голови, секретаря селищної ради, заступника селищного голови з питань діяльності виконавчих органів ради, заступника селищного голови з питань житлово-комунального господарства, будівництва, архітектури та містобудування", підписав платіжне доручення № 2405 від 26 жовтня 2018 року про перерахування ФОП ОСОБА_10 бюджетних коштів державної субвенції на формування інфраструктури об`єднаних територіальних громад в сумі 150000 грн, які в подальшому були перераховані Коропською селищною радою на розрахунковий рахунок № НОМЕР_1 в КБ "Приватбанк", зазначений в договорі № 2 від 19 жовтня 2018 року, укладеного між Коропською селищною радою та ФОП ОСОБА_10 . Разом з цим, розкидач піску РДС-3 поставлений не був, внаслідок чого Коропській селищній раді завдані збитки на суму 150000 грн.
Вимоги касаційних скарг і узагальнені доводи особи, яка її подала
У касаційній скарзі захисник засудженого ОСОБА_7 - адвокат ОСОБА_6 просить скасувати вирок апеляційного суду у зв`язку із істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону та неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та кримінальне провадження щодо його підзахисного закрити на підставі п. 3 ч. 1 ст. 284 КПК України у зв`язку з не встановленням достатніх доказів для доведення винуватості ОСОБА_7 в суді.
Вважає, що вирок апеляційного суду не відповідає вимогам ст.ст. 370, 374 КПК України, оскільки не містить належних мотивів постановленого рішення та спростування тверджень сторони захисту про відсутність в діях ОСОБА_7 складу кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України, що є, на його думку, істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону.
Крім того, в обвинувальному вироку апеляційним судом не зазначено, які саме конкретно службові обов`язки у відповідних умовах, в якому обсязі та порядку повинен був виконувати виконувач обов`язків голови Коропської селищної ради ОСОБА_7, що на думку сторони обвинувачення та суду, стали наслідком завдання істотної шкоди. До того ж вважає, що ОСОБА_7 не може нести відповідальність за неналежне виконання своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, оскільки на нього фактично не покладалися обов`язки, які передбачали би вчинення дій, які сформульовані судом в обвинуваченні, визнаного судом доведеним, а саме обов`язок здійснення перевірки фактичного надходження (наявності) розкидача піску РДС-3 перед підписанням платіжного доручення від 26 жовтня 2018 року про перерахування ФОП ОСОБА_10 бюджетних коштів державної субвенції.
Захисник ОСОБА_8 в інтересах засудженого ОСОБА_9 у поданій касаційній скарзі також просить скасувати вирок апеляційного суду у зв`язку із істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону та неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність й кримінальне провадження щодо його підзахисного закрити на підставі п. 2 ч. 1 ст. 284 КПК України.
Так, істотне порушення вимог кримінального процесуального закону вбачає у невідповідності вирку апеляційного суду вимогам ст. 370 КПК України. Зокрема, стверджує, що суд не надав належної оцінки доказам про справі, при цьому судовий розгляд провів однобічно і неповно, своє рішення належним чином не мотивував.
Стверджуючи про неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, посилається про відсутність в діях ОСОБА_11 складу кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 366 КК України. Так, вважає, що в діях його підзахисного відсутня об`єктивна сторона інкримінованого йому кримінального правопорушення, оскільки з наявних в матеріалах провадження доказів не вбачається, що ОСОБА_9 є службовою особою, яка має право від імені Коропської селищної ради підтверджувати факт отримання товаро-матеріальних цінностей, засвідчуючи своїм підписом та печаткою селищної ради. Також вказує, що суд в оскаржуваному вироку не вказав про наявність в діях ОСОБА_9 прямого умислу на внесення неправдивих відомостей до видаткової накладної та мотиву на вчинення вказаних дій, що є також суб`єктивною стороною складу кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 366 КК України.
Позиції інших учасників судового провадження
У запереченнях на касаційні скарги захисників прокурор просить залишити їх без задоволення як безпідставні.
У судовому засіданні захисник ОСОБА_6 підтримав подану скаргу та не заперечував проти задоволення скарги захисника ОСОБА_8, а прокурор заперечував проти задоволення касаційних скарг.
Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали кримінального провадження, наведені в касаційній скарзі доводи, колегія суддів дійшла висновку, що скарги не підлягають задоволенню з таких підстав.
Межі розгляду матеріалів кримінального провадження у касаційному суді
Згідно з ч. 1 ст. 433 КПК України суд касаційної інстанції перевіряє правильність застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, а також наявність правової оцінки обставин і не має права досліджувати докази, встановлювати й визнавати доведеними обставини, яких не було встановлено в оскарженому судовому рішенні, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу.
Як установлено частинами 1, 2 ст. 438 КПК України, підставами для скасування або зміни судових рішень при розгляді справи в суді касаційної інстанції є лише: істотне порушення вимог кримінального процесуального закону; неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність; невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі засудженого.
При цьому колегія суддів виходить із фактичних обставин, установлених судами першої та апеляційної інстанцій, неповнота судового розгляду та невідповідність висновків суду фактичним обставинам кримінального провадження не є предметом перегляду в касаційному суді. Разом з тим суд касаційної інстанції здійснює перевірку того, чи додержалися суди попередніх інстанцій процесуальної вимоги про доведення винуватості поза розумним сумнівом.
Мотиви суду
Зі змісту ст. 370 КПК України, якою визначено вимоги щодо законності, обґрунтованості та вмотивованості судового рішення, вбачається, що законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до ст. 94 цього Кодексу. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.
За вимогами ст. 94 КПК України оцінка доказів є компетенцією суду, який ухвалив вирок і який оцінює кожний доказ із точки зору належності, допустимості, достовірності, а сукупність зібраних доказів - із точки зору достатності та взаємозв`язку для прийняття відповідного процесуального рішення.
Згідно зі статтями 404, 407, 420 КПК України апеляційний суд переглядає судові рішення в межах апеляційної скарги і за наслідками її розгляду має право скасувати вирок суду першої інстанції повністю чи частково та ухвалити новий, у якому зобов`язаний навести належні й достатні мотиви та підстави прийнятого рішення з урахуванням ст. 409 КПК України.
Вирішуючи питання про зміну або скасування вироку суду першої інстанції, апеляційний суд має враховувати приписи статті 420 КПК України.
Як регламентовано ч. 2 ст. 420 КПК України, вирок суду апеляційної інстанції повинен відповідати загальним вимогам до вироків. Крім того, у ньому зазначаються зміст вироку суду першої інстанції, короткий зміст вимог апеляційної скарги, мотиви ухваленого рішення, рішення по суті вимог апеляційної скарги.
Зі змісту вказаних норм та статей 7, 404 КПК України у їх взаємозв`язку вбачається, що суд апеляційної інстанції зобов`язаний перевірити всі доводи, викладені в апеляційній скарзі, дати на все вичерпну відповідь й у випадку незгоди з ними зазначити підстави їх необґрунтованості.
Суд апеляційної інстанції зазначених вимог кримінального процесуального закону дотримався.
Доводи касаційних скарг захисників про істотне порушення вимог кримінального процесуального закону та неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність є безпідставними.
Мотивуючи висновок про винуватість ОСОБА_9 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 366 КК України та ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України, суд апеляційної інстанції послався на безпосередньо досліджені докази, що зібрані у встановленому законом порядку, та не погодився з викладеною оцінкою доказів судом першої інстанції.
Що стосується тверджень захисника ОСОБА_8 в інтересах ОСОБА_9 про відсутність в діях останнього складу інкримінованого злочину, то колегія суддів зазначає наступне.
Свої висновки про винуватість ОСОБА_9 у вчиненні кримінального правопорушення за викладених у вироку обставин, суд апеляційної інстанції обґрунтував: показаннями свідків ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15 та рядом письмових доказів :
- розпорядженням Коропської селищної ради від 21 серпня 2017 року №118 "Про функціональні повноваження селищного голови, секретаря селищної ради, заступника селищного голови з питань діяльності виконавчих органів ради, заступника селищного голови з питань житлово-комунального господарства, будівництва, архітектури та містобудування" та копій додатку 1 та додатку 2, з якого слідує, що заступник селищного голови з питань житлово-комунального господарства, будівництва, архітектури та містобудування ОСОБА_16 забезпечує реалізацію державної політики в галузі будівництва, використання бюджетних асигнувань та інвестицій, виконання планів будівництва; здійснює контроль за розробкою поточних і перспективних програм капітального будівництва, переліків проектів будов, титульних списків будов та проекто-вишукувальних робіт, раціональним використанням територіальних і матеріальних ресурсів (п.4.2., 4.1) (т.2, а.к.п.175-183);
- копією розпорядження голови Коропської селищної ради № 201 від 20 грудня 2017 року "Про порядок здійснення допорогових закупівель", відповідальним за здійснення допорогових закупівель призначено ОСОБА_15, контроль за виконанням даного розпорядження покладено на заступника селищного голови ОСОБА_9 та затверджено Положення про здійснення допорогових закупівель та контроль за виконанням даного розпорядження покладений на заступника селищного голови ОСОБА_9 (т. 2, а.к.п. 144-148);
- рішенням 23 сесії сьомого скликання Коропської селищної ради від 18.06.2018 № 1875 "Про затвердження переліку проектів, видатки на які здійснюватимуться за рахунок коштів субвенції з державного бюджету місцевим бюджетам на формування інфраструктури об`єднаних територіальних громад", із змінами внесеним рішенням 29 сесії сьомого скликання Коропської селищної ради від №2262 24 жовтня 2018 року було затверджено проекти, видатки на які здійснюватимуться за рахунок коштів субвенції з державного бюджету місцевим бюджетам на формування інфраструктури об`єднаних територіальних громад у 2018 році, в тому числі і проект на суму 4730,657 тис. грн на придбання низки спецтехніки та обладнання для КП "Благоустрій" Коропської селищної ради, в тому числі і придбання розкидача піску. Контроль за виконанням рішення було покладено на заступника селищного голови ОСОБА_9 (т. 2, а.к.п. 149-152);