Постанова
Іменем України
26 січня 2023 року
м. Київ
справа № 638/15957/17
провадження № 51-108 км 19
Верховний Суд колегією суддів Першої судової палати Касаційного кримінального суду у складі:
головуючого ОСОБА_1,
суддів ОСОБА_2, ОСОБА_3,
за участю:
секретаря судового засідання ОСОБА_4,
прокурора ОСОБА_5,
засудженого ОСОБА_6,
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу зі змінами та доповненнями засудженого ОСОБА_6 та касаційну скаргу захисника ОСОБА_7 на вирок Дзержинського районного суду м. Харкова від 23 грудня 2019 року та ухвалу Харківського апеляційного суду від 09 червня 2021 року у кримінальних провадженнях № 12017220480004221, № 12017220480003389, № 12017220460002059 за обвинуваченням
ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1, громадянина України, уродженця та жителя АДРЕСА_1,
у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 186 КК України.
Зміст оскаржуваних судових рішень і встановлені судами першої та апеляційної інстанцій обставини
Вироком Дзержинського районного суду м. Харкова від 23 грудня 2019 року ОСОБА_6 засуджено за ч. 2 ст. 186 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 6 років.
Згідно з вироком ОСОБА_6 визнано винуватим у тому, що він 05 липня 2017 року приблизно о 16:45, разом із невстановленою досудовим розслідуванням особою, перебуваючи на пішохідній дорозі біля під`їзду № 8 будинку № 3, що на вул. Чичибаніна у м. Харкові, діючи умисно, повторно, переслідуючи корисливий мотив, відкрито викрав майно потерпілої ОСОБА_8, чим завдав їй майнової шкоди на загальну суму 9 350 грн, після чого покинув місце злочину, розпорядившись викраденим на власний розсуд.
Крім того, 11 серпня 2017 року приблизно о 18:30, перебуваючи неподалік ліцею № 149, що на просп. Перемоги, 67-А у м. Харкові, діючи умисно, повторно, переслідуючи корисливий мотив, відкрито викрав майно потерпілої ОСОБА_9, чим завдав їй майнової шкоди на загальну суму 18 700 грн, після чого покинув місце злочину, розпорядившись викраденим на власний розсуд.
Крім того, 15 серпня 2017 року приблизно о 13:20, перебуваючи за адресою просп. Московський, 140/1 у м. Харкові, діючи умисно, повторно, переслідуючи корисливий мотив, погрожуючи застосуванням насильства, яке не є небезпечним для життя та здоров`я потерпілої, відкрито викрав майно потерпілої ОСОБА_10, чим завдав їй майнової шкоди на загальну суму 1 441,95 грн, після чого покинув місце злочину, розпорядившись викраденим на власний розсуд.
Крім того, 16 серпня 2017 року приблизно о 13:30, перебуваючи на першому поверсі біля ліфту в під`їзді № 3, що на вул. Новгородській, 6 у м. Харкові, діючи умисно, повторно, переслідуючи корисливий мотив, відкрито викрав майно потерпілої ОСОБА_11, чим завдав їй майнової шкоди на загальну суму 4 250 грн, після чого покинув місце злочину, розпорядившись викраденим на власний розсуд.
Крім того, 22 серпня 2017 року приблизно о 17:00, перебуваючи в ліфті під`їзду № 1 будинку № 35, що на просп. Л.Свободи, 35 у м. Харкові, діючи умисно, повторно, переслідуючи корисливий мотив, відкрито викрав майно потерпілої ОСОБА_12, чим завдав їй майнової шкоди на загальну суму 9 000 грн, після чого покинув місце злочину, розпорядившись викраденим на власний розсуд.
Крім того, 26 серпня 2017 року приблизно о 21:30, перебуваючи в ліфті під`їзду № 3 будинку № 78-Б, що на просп. Перемоги у м. Харкові, діючи умисно, повторно, переслідуючи корисливий мотив, погрожуючи застосуванням насильства, яке не є небезпечним для життя та здоров`я потерпілої, відкрито викрав майно потерпілої ОСОБА_13, чим завдав їй майнової шкоди на загальну суму 3 763,04 грн, після чого покинув місце злочину, розпорядившись викраденим на власний розсуд.
Ухвалою Харківського апеляційного суду від 09 червня 2021 року апеляційну скаргу прокурора ОСОБА_14 залишено без задоволення, апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_6 задоволено частково. Вирок Дзержинського районного суду м. Харкова від 23 грудня 2019 року змінено. Виключено зі вступної частини вироку посилання на наявність у ОСОБА_6 судимостей за вироками Фрунзенського районного суду м. Харкова від 14 грудня 2011 року та 09 лютого 2016 року.
В іншій частині вирок суду першої інстанції залишено без зміни.
Вимоги, викладені у касаційних скаргах з доповненнями, та узагальнені доводи осіб, які їх подали
У касаційній скарзі засуджений ОСОБА_6 ставить питання про скасування вироку місцевого суду та ухвали апеляційного суду у зв`язку неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону. На обґрунтування своїх вимог зазначає, що місцевий суд провів підготовче судове засідання за відсутності прокурора ОСОБА_15, який підтримував державне обвинувачення за обвинувальним актом № 12017220460002059, а також за відсутності його захисника, чим порушив вимоги ч. 2 ст. 314 КПК України. Також вказує, що в судовому засіданні 28 лютого 2018 року місцевий суд провів допит потерпілої ОСОБА_9, незважаючи на те, що захисник ОСОБА_16 не був ознайомлений зі справою, оскільки залучався для проведення окремої слідчої дії. Зазначає, що пред`явлення його для впізнання у судовому засіданні потерпілій ОСОБА_10 є недопустимою процесуальною дією, оскільки порушує вимоги ст. 228 КПК України. Крім того, стверджує, що місцевим судом істотно порушено вимоги кримінального процесуального закону, зокрема, не дотримано строки призначення кримінального провадження до судового розгляду, не дотримано розумних строків розгляду справи, несвоєчасно та не в повному обсязі надано матеріали справи для ознайомлення, ігнорувались тривалий час заяви про здійснення на нього фізичного та психологічного тиску. Вважає, що вказані обставини, а також те, що йому неодноразово продовжено запобіжний захід у вигляді тримання під вартою, є порушенням його права на захист, а тому стверджує, що судовий розгляд проведено необ`єктивно та упереджено. Крім того, зазначає, що місцевим та апеляційним судами не зараховано на підставі ч. 4 ст. 70 КК України у строк призначеного йому покарання частину покарання за вироком Комінтернівського районного суду м. Харкова від 23 жовтня 2018 року.
Крім того, у доповненнях до касаційної скарги засуджений ОСОБА_6 вказує про відсутність у матеріалах кримінального провадження № 12017220480004221 постанови про призначення групи прокурорів. З огляду на викладене стверджує, що підозру у цьому кримінальному провадженні йому оголошено прокурором, який не мав для цього відповідних повноважень, як і не мав повноважень для затвердження обвинувального акту. Крім того, зазначає, що у матеріалах об`єднаного кримінального провадження відсутня постанова або ж доручення про визначення слідчого (групи слідчих) для проведення досудового розслідування. У зв`язку з чим вважає, що усі докази по справі є недопустимими, що у свою чергу свідчить про незаконність оскаржуваних судових рішень та наявність підстав для закриття кримінального провадження щодо нього на підставі п. 3 ч. 1 ст. 284 КПК України. Також зазначає, що він вперше відбуває покарання у виді позбавлення волі, а призначене місцевим судом покарання вважає надто суворим.
У подальшому засуджений ОСОБА_6 подав зміни до касаційної скарги, у яких зазначає про неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність. Зокрема, засуджений вказує, що місцевим та апеляційним судами не зараховано на підставі ч. 4 ст. 70 КК України у строк призначеного йому покарання частину покарання за вироком Комінтернівського районного суду м. Харкова від 23 жовтня 2018 року. Крім того, вказує про невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі засудженого внаслідок суворості. Вважає, що призначаючи йому покарання, місцевим та апеляційним судами не було враховано його задовільну характеристику за місцем проживання, те, що він не перебуває на обліку в лікарів нарколога та психіатра, раніше не був засуджений за вчинення тяжких злочинів, вперше відбуває покарання у виді позбавлення волі. Також просить визнати обставиною, що пом`якшує покарання, його щире каяття, оскільки за час відбування покарання він повністю усвідомив протиправність своїх дій, та став на шлях виправлення. Зауважує, що у м. Харкові у нього залишилися родичі похилого віку, які потребують його догляду. З огляду на викладене, просить призначити йому покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років 1 місяць та звільнити його з-під варти в залі суду.
У касаційній скарзі захисник ОСОБА_7 просить скасувати вирок місцевого суду та ухвалу апеляційного суду і призначити новий розгляд в суді першої інстанції. Зазначає, що місцевим судом порушено право ОСОБА_6 на захист, оскільки неодноразово продовжено строк тримання його під вартою за відсутності захисника. Крім того, у судовому засіданні, яке відбулось 28 лютого 2019 року, під час розгляду питання про продовження строку тримання під вартою для проведення окремої слідчої дії було залучено іншого захисника. При цьому, всупереч вимогам процесуального закону, незважаючи на заперечення самого адвоката, який не був ознайомлений у повному обсязі з матеріалами кримінального провадження, було допитано потерпілу ОСОБА_9, чим порушено право ОСОБА_6 на захист. У подальшому ОСОБА_6 було заявлено відвід головуючому судді, однак розгляд такого відводу проведено за його відсутності. Крім того, зазначає, що потерпіла ОСОБА_11 та свідок ОСОБА_17 під час судового розгляду не допитувалися, а тому протоколи пред`явлення їм особи ОСОБА_6 для впізнання не можуть бути окремо використані без їх безпосереднього допиту. Вважає, що вказані істотні порушення вимог кримінального процесуального закону залишились поза увагою апеляційного суду. Таким чином, вирок та ухвала не можуть вважатися законними та обґрунтованими, а тому підлягають скасуванню.
Позиції інших учасників судового провадження
Від учасників судового провадження заперечень на касаційну скаргу зі змінами та доповненнями засудженого та касаційну скаргу захисника не надходило.
У судовому засіданні засуджений ОСОБА_6 підтримав свою касаційну скаргу з урахуванням змін та доповнень, просив вирок та ухвалу змінити в частині призначеного йому покарання, щодо касаційної скарги захисника ОСОБА_7 поклався на розсуд суду. Прокурор ОСОБА_5 заперечувала щодо задоволення касаційних скарг засудженого та захисника, просила судові рішення залишити без зміни.
Заслухавши суддю-доповідача, з`ясувавши позиції учасників судового провадження, перевіривши наведені в касаційних скаргах доводи та дослідивши матеріали кримінального провадження, колегія суддів дійшла висновку, що касаційна скарга захисника задоволенню не підлягає, а касаційна скарга зі змінами та доповненнями засудженого підлягає частковому задоволенню з таких підстав.
Мотиви суду
Згідно із ч. 1 ст. 433 КПК України суд касаційної інстанції перевіряє правильність застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, правової оцінки обставин і не має права досліджувати докази, встановлювати й визнавати доведеними обставини, що не були встановлені в оскарженому судовому рішенні, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу.
Обґрунтовуючи незаконність оскаржуваних судових рішень, засуджений та захисник у касаційних скаргах посилаються на порушення місцевим та апеляційним судами вимог кримінального процесуального закону.
Зокрема, як на підставу для скасування оскаржуваних судових рішень засуджений у касаційній скарзі зазначає, що місцевий суд провів підготовче судове засідання за відсутності прокурора ОСОБА_15, який підтримував державне обвинувачення за обвинувальним актом № 12017220460002059, а також за відсутності його захисника, чим порушив вимоги ч. 2 ст. 314 КПК України.
Однак колегія суддів з такими доводами погодитися не може з огляду на наступне.
Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою Апеляційного суду Харківської області від 31 січня 2018 року клопотання ОСОБА_6 задоволено, кримінальне провадження № 12017220460002059 за обвинуваченням ОСОБА_6 у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 186 КК України (епізод щодо потерпілої ОСОБА_10 ), направлено із Фрунзенського районного суду м. Харкова до Дзержинського районного суду м. Харкова.
У подальшому ухвалою Дзержинського районного суду м. Харкова від 06 березня 2018 року за результатом проведення підготовчого судового засідання кримінальні провадження № 12017220480004221, № 12017220480003389, № 12017220460002059 за обвинуваченням ОСОБА_6 у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 186 КК України, об`єднано, присвоєно єдиний номер № 638/15957/17 (провадження 1-кп/638/515/18), а кримінальне провадження призначено до судового розгляду на 04 квітня 2018 року о 14:00.
Як видно зі змісту ухвали та журналу судового засідання, підготовче судове провадження проведено під головуванням судді ОСОБА_18, за участю секретаря судового засіданні ОСОБА_19, прокурора ОСОБА_14 (прокурор у кримінальному провадженні № 12017220480003389) та обвинуваченого ОСОБА_6 .
Враховуючи, що кримінальне провадження № 12017220460002059 передано з одного суду до іншого та об`єднано в одне провадження для розгляду по суті, а тому відсутність під час підготовчого судового засідання саме прокурора ОСОБА_15 не є порушенням вимог ч. 2 ст. 314 КПК України.
При цьому, що стосується тверджень засудженого про порушення його права на захист через відсутність захисника у підготовчому судовому засіданні, то вони є неспроможними.
ОСОБА_6 обвинувачувався у вчиненні злочину, який відповідно до положень ст. 12 КК України відноситься до категорії тяжких. При цьому з огляду на вимоги ст. 52 КПК України участь захисника у зазначеному кримінальному провадженні не є обов`язковою.
До того ж згідно журналу судового засідання та звукозапису від 05 березня 2018 року у підготовчому судовому засіданні усім учасникам процесу, в тому числі обвинуваченому, судом було належним чином роз`яснені їх права й обов`язки, та поставлено на обговорення питання про можливість проведення судового засідання у відсутність інших учасників судового розгляду.
Обвинувачений ОСОБА_6 підтримав думку прокурора щодо можливості об`єднання кримінальних проваджень та призначення їх до судового розгляду і лише заперечував щодо продовження йому запобіжного заходу. Жодних зауважень щодо неможливості проведення підготовчого судового засідання за відсутності захисника ОСОБА_6 не висловлював.
Таким чином, колегією суддів не встановлено порушень вимог ст. 314 КПК України та порушення права на захист під час проведення підготовчого судового засідання, про що наголошує засуджений у своїй касаційній скарзі, а тому доводи засудженого в цій частині є необґрунтованими.
Крім того, у касаційній скарзі засуджений вказує, що пред`явлення його у судовому засіданні для впізнання потерпілій ОСОБА_10 є недопустимою процесуальною дією, оскільки це порушує вимоги ст. 228 КПК України.
Однак такі твердження засудженого колегія суддів вважає надуманими, оскільки у розумінні ст. 228 КПК України зазначені обставини не мають відношення до пред`явлення особи для впізнання, яке здійснюється під час досудового розслідування.
Вказівка потерпілої ОСОБА_10 на ОСОБА_6 як на особу, яка вчинила щодо неї грабіж, відбувалась у судовому засіданні в ході її допиту, що цілком узгоджується з положеннями статей 352, 353 КПК України, враховуючи, що зазначені норми не містять заборон щодо цього.
Також колегія суддів не погоджується з доводами захисника про те, що суд не може використовувати як самостійні докази протоколи пред`явлення потерпілій ОСОБА_11 та свідку ОСОБА_17 особи ОСОБА_6 для впізнання, оскільки такі протоколи є похідними від їх показань, але зазначені особи під час судового розгляду не допитувалися.
Відповідно до ч. 2 ст. 23 КПК України не можуть бути визнані доказами відомості, що містяться в показаннях, речах і документах, які не були предметом безпосереднього дослідження суду, крім випадків, передбачених цим Кодексом. Суд може прийняти як доказ показання осіб, які не дають їх безпосередньо в судовому засіданні, лише у випадках, передбачених цим Кодексом.
Зі змісту вироку вбачається, що як на доказ винуватості ОСОБА_6 місцевий суд посилається на протоколи пред`явлення особи ОСОБА_6 для впізнання потерпілій ОСОБА_11 та свідку ОСОБА_17 від 24 жовтня 2017 року та від 27 жовтня 2017 року.
Таким чином, місцевий суд у вироку посилається саме на протоколи, як на процесуальні документи за результатом проведення слідчої дії, які були предметом безпосереднього дослідження під час судового розгляду, а не окремо на показання потерпілої та свідка.
За таких обставин колегія суддів не вбачає у даному випадку процесуальних порушень щодо дослідження доказів, а тому вважає доводи захисника в цій частині безпідставними.
У касаційних скаргах, окрім іншого, засуджений та захисник вказують про те, що у судовому засіданні, яке відбулось 28 лютого 2019 року, під час розгляду питання про продовження строку тримання під вартою для проведення окремої слідчої дії було залучено іншого захисника. При цьому, всупереч вимогам процесуального закону, незважаючи на заперечення самого адвоката, який не був ознайомлений у повному обсязі з матеріалами кримінального провадження, було допитано потерпілу ОСОБА_9, чим порушено право ОСОБА_6 на захист.
З такими твердженнями засудженого та захисника колегія суддів не може погодитись, оскільки допит потерпілої ОСОБА_9 фактично відбувся у присутності професійного захисника, який разом із ОСОБА_6 не були позбавлені права без обмежень в часі задавати питання потерпілій.
Зі змісту вироку вбачається, що потерпіла ОСОБА_9 ствердно вказала на ОСОБА_6 як на особу, яка її пограбувала, та детально розказала обставини вчинення злочину.
При цьому ні в апеляційній скарзі, ні в касаційних скаргах стороною захисту так і не зазначено яким чином допит потерпілої ОСОБА_9 у присутності іншого захисника може вплинути на її показання. До того ж твердження засудженого про суперечливість змісту показань потерпілої за своєю суттю є фактично незгодою з оцінкою наявних у справі доказів.
Враховуючи викладене, а також з огляду на наявність інших доказів у справі у їх сукупності, у даному конкретному випадку колегія суддів не вбачає такого порушення процесуального закону, яке б могло вплинути на законність та обґрунтованість вироку суду в цілому.
Щодо твердження засудженого ОСОБА_6 про порушення розумних строків судового розгляду колегія суддів вважає за необхідне зазначити наступне.
Конвенція про захист прав людини і основоположних свобод гарантує кожному право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом, який вирішить спір щодо його прав та обов`язків цивільного характеру або встановить обґрунтованість будь-якого висунутого проти нього кримінального обвинувачення (ст. 6 Конвенції).
Статтею 28 КПК України передбачено, що під час кримінального провадження кожна процесуальна дія або процесуальне рішення повинні бути виконані або прийняті в розумні строки. Розумними вважаються строки, що є об`єктивно необхідними для виконання процесуальних дій та прийняття процесуальних рішень. Розумні строки не можуть перевищувати передбачені цим Кодексом строки виконання окремих процесуальних дій або прийняття окремих процесуальних рішень.
Відповідно до вимог ч. 1 ст. 318 КПК України судовий розгляд має бути проведений і завершений протягом розумного строку.
Європейський суд з прав людини неодноразово наголошував на необхідності дотримання розумних строків розгляду. Суд зауважив, що розумний строк у кримінальному провадженні починається з того часу, коли особі "пред`явлено обвинувачення", тобто з моменту офіційного повідомлення заявника компетентним органом про те, що він обвинувачується у вчиненні злочину. Це визначення також застосовується до питання, чи мало місце суттєве погіршення становища підозрюваного чи ні. Розумність тривалості провадження має оцінюватись у світлі конкретних обставин справи та з урахуванням таких критеріїв як складність справи, поведінка заявника та відповідних органів. Вимоги оперативності розгляду кримінальних проваджень у справах, по яких підсудний тримається під вартою, ґрунтуються на підвищених вимогах до розумного строку розгляду. Тривалість судового розгляду навіть понад п`ять років два місяці, Високий Суд не визнав надмірним для розгляду складної справи (рішення ЄСПЛ у справі "Рінгайзен проти Австрії").
З моменту призначення об`єднаного кримінального провадження до судового розгляду та до часу постановлення Дзержинським районним судом м. Харкова вироку від 23 грудня 2019 року минуло понад рік і дев`ять місяців.
Із матеріалів кримінального провадження вбачається, що судові засідання місцевим судом призначалися регулярно в середньому раз на півтора місяці, суд вживав заходів для виклику потерпілих та приводу свідка у судове засідання, що й обумовило тривалість кримінального провадження в суді першої інстанції.
Враховуючи зазначене, колегія суддів вважає, що у даному конкретному кримінальному провадженні строки судового розгляду не створили суттєвого погіршення становища ОСОБА_6, не мали негативних для нього наслідків і не вплинули на законність та обґрунтованість судових рішень.
Крім того, у касаційній скарзі засуджений зазначає, що місцевим судом істотно порушено вимоги кримінального процесуального закону, зокрема, несвоєчасно та не в повному обсязі надано матеріали справи для ознайомлення.