Постанова
Іменем України
19 січня 2023 року
м. Київ
справа № б/н (провадження № 22-з/824/899/2022)
провадження № 61-11858ав22
Верховний Суд у складі колегії суддів Першої судової палати Касаційного цивільного суду:
Воробйової І. А. (суддя-доповідач), Гулька Б. І., Лідовця Р. А.,
за участю секретаря судового засідання - Азарова А. С.,
учасники справи:
позивач (заявник) - Вектор Енерджі Інновейшн FZCO,
відповідач - Товариство з обмеженою відповідальністю "ТЕТ Груп",
розглянув у відкритому судовому засіданні у приміщенні Верховного Суду
(м. Київ, проспект Повітрофлотський, 28) апеляційну скаргу Товариства
з обмеженою відповідальністю "ТЕТ Груп" на ухвалу Київського апеляційного суду від 16 листопада 2022 року у складі судді Кравець В. А.
за заявою представника Вектор Енерджі Інновейшн FZCO - Алексєєва Ігоря Сергійовича про забезпечення позову у справі, яка передана на розгляд міжнародного комерційного арбітражу, за позовом представника Вектор Енерджі Інновейшн FZCO - Алексєєва Ігоря Сергійовича до Товариства
з обмеженою відповідальністю "ТЕТ Груп" про стягнення заборгованості,
ВСТАНОВИВ:
1. Описова частина
Короткий зміст заяви
У листопаді2022 року представник Вектор Енерджі Інновейшн FZCO- Алексєєв І. С. звернувся до Київського апеляційного суду як суду першої інстанції із заявою про забезпечення позову у справі, яка передана на розгляд міжнародного комерційного арбітражу, за позовом представника Вектор Енерджі Інновейшн FZCO - Алексєєва І. С. до Товариства
з обмеженою відповідальністю "ТЕТ Груп" (далі - ТОВ "ТЕТ Груп") про стягнення 978 283,24 доларів США заборгованості за контрактом на постачання електроенергії від 26 жовтня 2021 року № RB-1021.
Заяву мотивовано тим, що 26 жовтня 2021 року між Вектор Енерджі Інновейшн FZCO та ТОВ "ТЕТ Груп" укладено контракт на постачання електроенергії № RB-1021.
Заявник належним чином виконав свої зобов`язання за контрактом
з поставки електроенергії на суму 33 023 673,36 дол. США, що підтверджується: актом прийому-передачі від 30 листопада 2021 року
№ 1за контрактом; актом прийому-передачі від 31 грудня 2021 року № 2.
ТОВ "ТЕТ Груп" оплатило отриману від заявника електроенергію
за вказаними вище актами на суму 32 045 390,12 дол. США, з яких на
рахунок заявника зараховано 32 045 260,12 дол. США, що підтверджується: 1) випискою з банківського рахунку заявника IBAN НОМЕР_1 за період з 02 листопада 2021 року
до 16 вересня 2022 року;
2) калькуляцією платежів відповідача на користь заявника за поставку електроенергії за контрактом на підставі вказаної вище виписки
з банківського рахунку заявника.
Вказувало, що відповідач порушив свої зобов`язання за контрактом
з оплати поставленої заявником електроенергії, у зв`язку з чим заборгованість відповідача за контрактом перед заявником становить
978 283,24 дол. США.
Спроби позасудового врегулювання спору розпочались 08 лютого
2022 року, а 15 лютого 2022 року Вектор Енерджі Інновейшн FZCO направило відповідачу претензію про сплату заборгованості, у відповідь на яку
ТОВ "ТЕТ Груп" повідомило, що розпочало внутрішній аудит стосовно вимог заявника про сплату заборгованості за контрактом.
23 лютого 2022 року заявник направив відповідачеві лист, в якому зазначив, що у випадку нездійснення повного розрахунку за контрактом ним будуть вчинені дії відповідно до претензії, тобто здійснено комплекс заходів з метою судового врегулювання спору та забезпечення примусового виконання зобов`язань відповідача. Відповіді на лист не надійшло.
04 липня 2022 року заявник направив відповідачу повідомлення про завершення етапу досудового врегулювання та підготовку до судового розгляду.
У листі від 12 липня 2022 року, у відповідь на повідомлення заявника,
ТОВ "ТЕТ Груп" посилалося на форс-мажор, не зазначаючи про настання якоїсь конкретної форс-мажорної обставини, яка призвела до неможливості виконання зобов`язань зі сплати заборгованості до 24 лютого 2022 року.
08 серпня 2022 року уповноваженими представниками заявника до Лондонського міжнародного арбітражного суду подано позов до ТОВ "ТЕТ Груп", у якому заявник просив стягнути з ТОВ "ТЕТ Груп" суму заборгованості за контрактом на постачання електроенергії № RB-1021
у розмірі 978 283,24 дол. США.
Посилається на те, що невжиття заходів забезпечення запиту про арбітраж може істотно ускладнити чи унеможливити виконання рішення арбітражного суду.
Так, відповідач у листі до арбітражного суду зазначав, що не має активів
і тому є неплатоспроможний, у зв`язку з чим не може покрити будь-які витрати стосовно арбітражного провадження або щодо залучення юридичного радника.
ТОВ "ТЕТ Груп" не сплатив за себе арбітражну плату в арбітражному суді,
у зв`язку з чим таку плату за останнього був вимушений сплатити заявник.
Також розмір статутного капіталу відповідача значно менше заявленої до стягнення суми заборгованості та складає всього 200 000,00 грн.
Крім того, ТОВ "ТЕТ Груп" не отримало бюджетне відшкодування ПДВ,
а у червні 2022 року вказане товариство залишив засновник, без професійних якостей та фінансових можливостей якого відповідач не може отримувати доходи, достатні для сплати суми заборгованості.
Вважає, що в сукупності ці обставини свідчать про істотний ризик неможливості введення відповідачем прибуткової господарської діяльності в подальшому і, як наслідок, неможливості виконання рішення арбітражного суду.
Також зазначає про ризик-фактори, які свідчать про можливість істотного ускладнення чи унеможливлення виконання рішення арбітражного суду без вжиття заходів забезпечення запиту про арбітраж, а саме про те, що відповідач зареєстрований за адресою масової реєстрації, де загалом зареєстровано 42 суб`єкти господарювання, що є загальновизнаною ознакою "ризикованості" компанії. При цьому відповідач демонструє системну недобросовісну процесуальну поведінку.
Ураховуючи зазначене, Вектор Енерджі Інновейшн FZCO просило суд забезпечити позов VectorEnergy Innovation FZCO до ТОВ "ТЕТ Груп" у справі, яка передана на розгляд Лондонського міжнародного арбітражного суду, про стягнення 978 283,24 дол. США заборгованості за контрактом на постачання електроенергії від 26 жовтня 2021 року № RB-1021 шляхом накладення арешту на грошові кошти ТОВ "ТЕТ Груп".
Короткий зміст ухвали апеляційного суду як суду першої інстанції
Ухвалою Київського апеляційного суду як суду першої інстанції
від 16 листопада 2022 року заяву представника Вектор Енерджі Інновейшн FZCO (реєстраційний номер DSO-FZCO-8432) - Алексєєва І. С. про забезпечення позову у справі, яка передана на розгляд міжнародного комерційного арбітражу, за позовом про стягнення 978 283,24 доларів США заборгованості за контрактом на постачання електроенергії від 26 жовтня 2021 року № RB-1021 та про застосування зустрічного забезпечення задоволено.
Накладено арешт на грошові кошти ТОВ "ТЕТ Груп" (код ЄДР 44393634), що знаходяться (обліковуються) на його банківських рахунках в усіх банківських або інших кредитно-фінансових установах на території України в межах 978 283,24 доларів США, що станом на 08 листопада 2022 року згідно з офіційним курсом Національного банку України гривні до долару США складає 35 774 448,49 грн.
Вжито заходи зустрічного забезпечення шляхом внесення на депозитний рахунок суду (код отримувача (код за ЄДРПОУ) - 42258617, банк отримувача - ГУ ДКСУ у м. Києві, код банку отримувача (МФО) 820172, рахунок отримувача - UA068201720355289002001082186) грошових коштів
у розмірі 3 038 000,00 грн.
Роз`яснено, що якщо особа, за заявою якої застосовано заходи забезпечення позову, не виконує вимоги суду щодо зустрічного забезпечення у визначений судом строк, та суд скасовує ухвалу про забезпечення позову та про зустрічне забезпечення.
Ухвалу Київського апеляційного суду як суду першої інстанції мотивовано тим, що зазначені в заяві обставини дають підстави для висновку, що між сторонами дійсно існує спір щодо невиконання відповідачем умов контракту від 26 жовтня 2021 року № RB-1021 та несплати коштів у розмірі 978 283,24 дол. США за отриману електроенергію, а отже, відповідач
ТОВ "ТЕТ Груп" може вчинити дії, які ускладнять або зроблять неможливим виконання рішення арбітражного суду. Заходи забезпечення позову, заявлені Вектор Енерджі Інновейшн FZCO, є співмірними із заявленими вимогами, відповідають вимогам розумності, обґрунтованості, адекватності і спроможні забезпечити фактичне виконання судового рішення у разі задоволення позову. Ураховуючи зазначене, суд дійшов висновку про обґрунтованість заяви і наявність підстав для забезпечення позову у спосіб, який просить представник Вектор Енерджі Інновейшн FZCO.
Короткий зміст вимог апеляційної скарги
Не погоджуючись із вказаною ухвалою суду, ТОВ "ТЕТ Груп" подало до Верховного Суду апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на порушення судом апеляційної інстанції норм процесуального права, просить оскаржуване судове рішення Київського апеляційного суду як суду першої інстанції скасувати та ухвалити нове судове рішення, яким відмовити
у задоволенні заяви представника Вектор Енерджі Інновейшн FZCO - Алексєєва І. С. про забезпечення позову у справі, яка передана на розгляд міжнародного комерційного арбітражу.
Аргументи учасників справи
Доводи особи, яка подала апеляційну скаргу
Апеляційну скаргу мотивовано тим, що Київський апеляційний суд як суд першої інстанції не дослідив належним чином структуру договірних відносин сторін та предмет контракту в тій мірі, яка необхідна для вирішення заяви про забезпечення позову, та не звернув уваги на те, що заявник є пов`язаним з країною-агресором.
Зазначає, що Вектор Енерджі Інновейшн FZCO є безпосереднім спонсором війни. Ця компанія продовжує вести бізнес з Білорусією та здійснює пряме фінансування режиму Путіна-Лукашенка . Згідно з публічною інформацією 23 лютого 2022 року Вектор Енерджі Інновейшн FZCO через дочірню компанію ТОВ "Трейденергоресурс" здійснювало імпорт електроенергії з Білорусі, розрахунки за яку продовжувалися вже після початку війни.
Вказує, що неналежне з`ясування обставин справи, призвело до того, що за заявою Вектор Енерджі Інновейшн FZCO, компанії, що здійснює провадження господарської діяльності у взаємодії з Білорусією, заблоковано діяльність господарюючого суб`єкта України, платника податків. Це є питанням національної безпеки України.
Вказує, що відповідно до встановлених обставин справи заявлені заявником заходи забезпечення позову стосуються активів відповідача, який є юридичною особою, зареєстрованою за законодавством України, що фактично знаходяться на території України. Зобов`язання, активи замовника та його загальний фінансовий стан вимагали застосування зустрічного забезпечення відповідно до пункту 2 частини третьої статті 154 ЦПК України.
Вважає, що апеляційний суд як суд першої інстанції порушив вимоги частин третьої та шостої статті 154 ЦПК України, оскільки не зазначив у своєму судовому рішенні оцінку необхідності застосування зустрічного забезпечення саме в такому розмірі та підстав, з яких застосував зустрічне забезпечення у розмірі, заявленому позивачем, не встановив строк здійснення такого зустрічного забезпечення.
Надходження касаційної скарги до суду касаційної інстанції
Ухвалою Верховного Суду від 01 грудня 2022 року відкрито апеляційне провадження у справі,надіслано учасникам справи копію апеляційної скарги з доданими до неї документами та роз`яснено право подати відзив на апеляційну скаргу.
Ухвалою Верховного Суду від 19 грудня 2022 року закінчено підготовчі дії
у справі та призначено її до розгляду у відкритому судовому засіданні
з повідомленням учасників справи.
Доводи особи, яка подала відзив на апеляційну скаргу
У поданому відзиві на апеляційну скаргу Вектор Енерджі Інновейшн FZCO посилається на те, що доводи апеляційної скарги є безпідставними, необґрунтованими, такими, що не спростовують правильних по суті висновків апеляційного суду як суду першої інстанції. Зазначає, що будь-які розрахунки за електроенергію з Білорусією, поставлену за договором відповідачу були виконані та завершені заявником у 2021 році, тобто до початку повномасштабної збройної агресії російської федерації проти України. Таким чином, у заявника немає підстав для здійснення будь-яких виплат на користь країни-агресора, чи пов`язаних з нею осіб.
Позиції учасників процесу в суді
Представник ТОВ "ТЕТ Груп" у судовому засіданні апеляційну скаргу підтримала та просила її задовольнити.
Представник Вектор Енерджі Інновейшн FZCO заперечував проти задоволення апеляційної скарги та просив залишити її без задоволення.
Фактичні обставини справи, встановлені судами
26 жовтня 2021 року між Вектор Енерджі Інновейшн FZCO та ТОВ "ТЕТ Груп" укладений контракт на постачання електроенергії № RB-1021.
Контракт вважається укладеним із дати підписання його сторонами та діє
до 31 грудня 2022 року, але в будь-якому випадку до повного виконання сторонами своїх зобов`язань (пункт 9.1 цього контракту).
Цей контракт укладено в рамках виконання контракту на постачання електроенергії від 27 жовтня 2021 року № 218д-26/2021 укладеного між Державним виробничим об`єднанням електроенергетики "Біленерго"