ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
18 січня 2023 року
м. Київ
cправа № 910/15383/21
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Кібенко О.Р. - головуючий, Бакуліна С.В., Стратієнко Л.В.,
за участю секретаря судового засідання - Федорченка В.М.,
представників учасників справи:
Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" - Шатарська Т.Н. (адвокат)
Товариства з обмеженою відповідальністю "Юнайтед Енерджі" - Вовк С.С. (адвокат)
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Юнайтед Енерджі"
на рішення Господарського суду міста Києва від 16.02.2022 (суддя Ломака В.С.)
та постанову Північного апеляційного господарського суду від 28.09.2022 (колегія суддів: Гаврилюк О.М., Алданова С.О., Ткаченко Б.О.)
у справі за позовом Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" (далі - НЕК "Укренерго")
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Юнайтед Енерджі" (далі - ТОВ "Юнайтед Енерджі")
про стягнення 9 245 404,80 грн.
СУТЬ СПОРУ
1. У цій справі Верховний Суд вирішував питання дотримання судами норм процесуального права: обгрунтованість відхилення судом клопотання про витребовування доказів, допустимість як доказів документів, відправлених електронною поштою, співвідношення приписів статей 287 та 310 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК) при визначенні підстав для скасування рішення судів попередніх інстанцій та направення справи на новий розгляд.
ІСТОРІЯ СПРАВИ
Фактичні обставини справи, встановлені судами попередніх інстанцій
2. 27.08.2019 ТОВ "Юнайтед Енерджі" звернулося до НЕК "Укренерго" із заявою №27/08-7 про приєднання до договору про доступ до пропускної спроможності, в якій просило надати йому статус учасника.
3. 27.08.2019 ТОВ "Юнайтед Енерджі" заявою №27/08-3 про набуття статусу учасника розподілення підтвердило, що воно відповідає всім вимогам Порядку проведення електронних аукціонів з розподілення пропускної спроможності міждержавних електричних мереж, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - НКРЕКП) від 28.03.2017 №426 (далі - Порядок проведення електронних аукціонів), та приєднується в цілому до договору про доступ до пропускної спроможності міждержавних електричних мереж України, затвердженого наказом НЕК "Укренерго" від 05.12.2017 №379 (зі змінами, внесеними наказом НЕК "Укренерго" від 03.12.2018 №642).
4. 09.09.2019 ТОВ "Юнайтед Енерджі" (як замовник) та аукціонний офіс НЕК "Укренерго" (як виконавець) уклали договір про доступ до пропускної спроможності міждержавних електричних мереж України, затверджений наказом НЕК "Укренерго" від 29.11.2019 №589 (зі змінами) (далі - Договір), відповідно до якого:
- ТОВ "Юнайтед Енерджі" набуло статус зареєстрованого учасника та право участі у відповідних аукціонах;
- замовник отримує послугу виконавця з надання доступу до пропускної спроможності міждержавних електричних мереж України для експорту та / або імпорту електричної енергії (п.1.2);
- належним вважається повідомлення, розміщене / направлене замовником за допомогою доступних каналів зв`язку (через аукціонну платформу за умови її функціонування у звичайному режимі, а в разі використання резервного механізму - за допомогою електронної пошти або факсимільним зв`язком) за реквізитами, що розміщені на аукціонній платформі та / або опубліковані на офіційному веб-сайті виконавця (п.1.5);
- виконавець надає замовнику доступ до міждержавних перетинів для експорту та / або імпорту електричної енергії, а замовник у порядку та на умовах, визначених цим Договором, зобов`язується оплатити цей доступ та реалізувати свої права та обов`язки відносно розподіленої на відповідному аукціоні пропускної спроможності та / або через механізм передачі відповідно до Порядку проведення електронних аукціонів або пропускної спроможності, набутої за процедурою пріоритетного доступу (п.2.1);
- права на отримання доступу для експорту та / або імпорту електричної енергії за цим Договором виникають у замовника в момент отримання повідомлення виконавця про результати відповідного аукціону та / або через механізм передачі відповідно до Порядку проведення електронних аукціонів або пропускної спроможності, набутої за процедурою пріоритетного доступу (п.2.4);
- розрахунковим (звітним) періодом для річних та місячних аукціонів є календарний місяць, для добових аукціонів - відповідна декада календарного місяця (п.3.1);
- у випадку отримання виконавцем повідомлення про оплату без позначення або часткового позначення ідентифікаційного номера оплати кошти повертаються замовнику, а рахунок вважається неоплаченим, про що виконавець надсилає повідомлення через аукціонну платформу або в разі застосування резервного механізму електронною поштою та / або факсимільним зв`язком замовнику (п.5.3);
- розрахунки за РПС здійснюються на підставі виставлених виконавцем рахунків, що оприлюднюються через інтерфейс користувача аукціонної платформи або надіслання на електронну пошту або особисто вручаються під підпис уповноваженій особі учасника розподілення в аукціонному офісі (у разі застосування резервного механізму) (п.5.3);
- розрахунки згідно з цим Договором здійснюються в національній валюті шляхом перерахування відповідної суми грошових коштів на поточний рахунок зі спеціальним режимом використання виконавця, через установу банку згідно з установленими законодавством правилами безготівкових розрахунків (п.5.8);
- у разі, якщо замовник не вносить у встановлений Договором строк плату за РПС по відповідному резерву, набуту за результатами річного та / або місячного аукціону, замовник втрачає відповідну РПС з наступним її (їх) розподілом виконавцем на чергових аукціонах; у такому разі виконавець має право: (І) звернутися до банківської установи, яка видала банківську гарантію, з вимогою щодо виконання грошових зобов`язань замість замовника; (ІІ) зарахувати у вигляді штрафу суму грошового внеску, наданого замовником, як доходи виконавця; такий штраф дорівнює 100 мінімальним заробітним платам, що визначені чинним законодавством України на дату стягнення такого штрафу (п.5.10).
5. За результатами місячного аукціону на вересень 2020 року ТОВ "Юнайтед Енерджі" отримало право доступу до пропускної спроможності міждержавних електричних мереж України через міждержавні перетини:
1) енергосистема Словаччини - "Острів Бурштинської ТЕС" (Україна) (напрямок- імпорт): Резерв 1 - в обсязі, що не перевищує 180 МВт (за рахунком від 20.08.2020 №736А на суму 3 448 224,00 грн, крім того, ПДВ 689 644,80 грн, всього - 4 137 868,80 грн з ПДВ);
2) енергосистема Угорщини - "Острів Бурштинської ТЕС" (Україна) (напрямок- імпорт): Резерв 1 - в обсязі, що не перевищує 150 МВт (за рахунком від 20.08.2020 №749А на суму 4 256 280,00 грн, крім того, ПДВ 851 256,00 грн, всього - 5 107 536,00 грн з ПДВ).
6. 20.08.2020 НЕК "Укренерго" оприлюднила через інтерфейс користувача аукціонної платформи рахунки №736/А від 20.08.2020 на суму 4 137 868,80 грн (з ПДВ) та №749/А від 20.08.2020 на суму 5 107 536,00 грн (з ПДВ) на оплату доступу до пропускної спроможності за результатами місячного аукціону на вересень 2020 року (що в загальній сумі склала 9 245 404,80 грн).
7. 20.08.2020 о 19:24 год. НЕК "Укренерго" надіслала вказані рахунки на електронні адреси уповноважених осіб ТОВ "Юнайтед Енерджі", зокрема: Свириденко Світлани Сергіївни ( ІНФОРМАЦІЯ_1 ), Авіженіс Леони Альбертівни ( ІНФОРМАЦІЯ_2 ).
8. Ідентифікаційні дані, адреси електронної пошти та наявність повноважень вказаних осіб на вчинення від імені ТОВ "Юнайтед Енерджі" правочинів щодо доступу до пропускної спроможності міждержавних електричних мереж України вказані у довіреностях №27/08-6 від 27.08.2019, №20/05-4 від 20.05.2020, а також анкетах учасника №16/09-2 від 16.09.2019 та №24/04-4 від 24.04.2020.
9. ТОВ "Юнайтед Енерджі" оплату вартості наданого йому доступу до пропускної спроможності у вересні 2020 року в установлений строк (протягом чотирьох робочих днів з дати отримання рахунків) не здійснило.
10. 28.08.2020 ТОВ "Юнайтед Енерджі" листом №28/08-2 повідомило НЕК "Укренерго" про те, що внаслідок технічних причин, зумовлених збоєм у роботі серверу, копії рахунків на оплату доступу до пропускної спроможності міждержавних перетинів: енергосистема Словаччини - "Острів Бурштинської ТЕС" (Україна) (напрямок- імпорт) та енергосистема Угорщини - "Острів Бурштинської ТЕС" (Україна) (напрямок- імпорт) за місячний аукціон на вересень 2020 року ТОВ "Юнайтед Енерджі" отримало лише 30.08.2020.
11. У зв`язку із цим ТОВ "Юнайтед Енерджі" просило НЕК "Укренерго" стягнути в рахунок оплати за РПС на вересень із суми 15 227 221,13 грн, які підлягають поверненню відповідачу за обмеження РПС міждержавним ЕМ місячного аукціону на липень.
12. 02.09.2020 НЕК "Укренерго" листом №01/31652 відмовила ТОВ "Юнайтед Енерджі" в задоволенні вищенаведеного прохання та повідомила, що Порядком розподілу пропускної спроможності міждержавних перетинів не передбачено будь-яких фінансових взаємозаліків між оператором системи передачі та учасниками ринку; вказала, що оплата за вказане вище обмеження була перерахована ТОВ "Юнайтед Енерджі" 28.08.2020.
13. 30.09.2020 уповноважений представник НЕК "Укренерго" склав та підписав акти приймання-передачі послуг із забезпечення доступу до пропускної спроможності міждержавних електричних мереж України через міждержавні перетини на вересень 2020 року.
14. 07.10.2020 вказані акти були направлені на електронну адресу уповноважених представників ТОВ "Юнайтед Енерджі" (зокрема, ІНФОРМАЦІЯ_1 та ІНФОРМАЦІЯ_2 ) для підписання.
15. У вказаному листі НЕК "Укренерго" просила ТОВ "Юнайтед Енерджі" підписати акти від 30.09.2020 та повернути їх не пізніше 15.10.2020; вказала, що оригінали актів можна буде отримати після закінчення карантину, зокрема, у працівників відділу організації аукціонів з розподілу пропускної спроможності.
16. У відповідь ТОВ "Юнайтед Енерджі" направило на адресу НЕК "Укренерго" заперечення від 14.10.2020 на акт прийому-передачі від 30.09.2020, в яких ТОВ "Юнайтед Енерджі" відмовилося підписувати акт з огляду на порушення НЕК "Укренерго" передбаченої розд.Х постанови НКРЕКП від 03.04.2020 №763 "Про затвердження Правил управління обмеженнями та Порядку розподілу пропускної спроможності міждержавних перетинів" (далі - Правила управління обмеженнями, Порядок розподілу) процедури, за якою аукціонний офіс за браком грошових коштів на рахунку ескроу ТОВ "Юнайтед Енерджі" був зобов`язаний надіслати останньому повідомлення про необхідність поповнення грошового забезпечення, проте не вчинив таких дій.
17. 26.11.2020 НЕК "Укренерго" отримала вказані заперечення.
18. 30.11.2020 НЕК "Укренерго" надала відповідь №01/43523 "Щодо заперечення підписання акту", в якій зазначило про необґрунтованість заперечень щодо підписання акту.
Короткий зміст позовних вимог
19. У вересні 2021 року НЕК "Укренерго" звернулася до Господарського суду міста Києва з позовом до ТОВ "Юнайтед Енерджі" про стягнення оплати за доступ до пропускної спроможності міждержавних електричних мереж України через міждержавні перетини за результатами місячного аукціону на вересень 2020 року в розмірі 9 245 404,80 грн.
20. Позовні вимоги обґрунтовані порушенням ТОВ "Юнайтед Енерджі" умов Договору в частині оплати за доступ до пропускної спроможності міждержавних перетинів за результатами місячного аукціону на вересень 2020 року.
Короткий зміст рішень судів першої та апеляційної інстанцій
21. Господарський суд міста Києва рішенням від 16.02.2022, залишеним без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 28.09.2022, позовні вимоги задовольнив; стягнув з ТОВ "Юнайтед Енерджі" на користь НЕК "Укренерго" 9 245 404,80 грн оплати за доступ до пропускної спроможності міждержавних перетинів за результатами місячного аукціону на вересень 2020 року.
22. Рішення судів попередніх інстанцій мотивовані, зокрема, таким:
- про отримання ТОВ "Юнайтед Енерджі" рахунків №736/А та №749/А від 20.08.2020 свідчить зміст листа ТОВ "Юнайтед Енерджі" №28/08-2 від 28.08.2020, який був підписаний директором товариства та 31.08.2020 о 10:47 год. надісланий з електронної адреси уповноваженої особи Свириденко С.С. ( ІНФОРМАЦІЯ_1 );
- відсутні докази застосування аукціонним офісом резервної процедури для обміну даними між сторонами, це спростовує посилання ТОВ "Юнайтед Енерджі" на те, що ненаправлення НЕК "Укренерго" оригіналів рахунків №736/А та №749/А від 20.08.2020 свідчить про відсутність у відповідача обов`язку з оплати вказаної в них вартості послуги з надання доступу до пропускної спроможності міждержавних електричних мереж України через міждержавні перетини на вересень 2020 року;
- твердження про невідповідність рахунків №736/А та №749/А від 20.08.2020 положенням Закону "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні" є необґрунтованим, оскільки за своєю правовою природою рахунок на оплату товару (послуги) є не первинним документом, а документом, який містить тільки платіжні реквізити, на які потрібно перераховувати грошові кошти в якості оплати за надані послуги, тобто, носить інформаційний характер (постанова Верховного Суду від 29.04.2020 в справі №915/641/19);
- на час виникнення спірних правовідносин та настання у ТОВ "Юнайтед Енерджі" обов`язку з оплати наданих йому послуг із забезпечення доступу до пропускної спроможності міждержавних електричних мереж України через міждержавні перетини на вересень 2020 року, розд.X Правил управління обмеженнями, на який посилалося ТОВ "Юнайтед Енерджі" у запереченнях проти підписання акту прийому-передачі від 30.09.2020, не набрав чинності;
- посилання ТОВ "Юнайтед Енерджі" на неотримання ним послуги з доступу до пропускної спроможності міждержавних електричних мереж України через міждержавні перетини на вересень 2020 року є необґрунтованими;
- оплата відповідачем послуг з надання доступу до пропускної спроможності міждержавних електричних мереж України для експорту та / або імпорту електричної енергії (незалежно від реалізації ним своїх прав та обов`язків відносно розподіленої на відповідному аукціоні пропускної спроможності шляхом її використання, передачі іншому учаснику розподілення або припинення її використання) є основним грошовим зобов`язанням та не відноситься до штрафних санкцій;
- зважаючи на виникнення спірних правовідносин у серпні 2020 року, беручи до уваги звернення НЕК "Укренерго" до Господарського суду міста Києва у вересні 2021 року, позов у справі №910/15383/21 подано в межах встановленої законом позовної давності; заява ТОВ "Юнайтед Енерджі" від 14.12.2021 про застосування наслідків спливу позовної давності задоволенню не підлягає;
- сума боргу відповідача за Договором, яка складає вартість послуги з надання доступу до пропускної спроможності міждержавних перетинів за результатами місячного аукціону на вересень 2020 року у розмірі 9 245 404,80 грн підтверджена належними доказами, наявними у матеріалах справи, а відповідач не надав документів, які свідчать про погашення вказаної заборгованості.
Короткий зміст вимог та доводів касаційної скарги, відзиву на касаційну скаргу, інших заяв учасників справи
23. 30.09.2022 ТОВ "Юнайтед Енерджі" звернулося до Верховного Суду з касаційною скаргою на рішення Господарського суду міста Києва від 16.02.2022 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 28.09.2022 у справі №910/15383/21, у якій просить їх скасувати та направити справу на новий розгляд.
24. Скаржник як підставу касаційного оскарження посилається на п.4 ч.2 ст.287, пункти 3, 4 ч.3 ст.310 ГПК та вказує, що:
- суд першої інстанції встановив обставину підписання позивачем рахунків-фактур від 20.08.2020 №736/А, від 20.08.2020 №749/А, Акту прийому-передачі послуг від 30.09.2020 у вигляді електронного документу за відсутності жодного допустимого доказу, що свідчить про таке підписання (суд встановив електронну форму таких документів та відсутність оригіналів рахунків та акту у паперовій формі; водночас рішення не містить посилання на жоден доказ, яким було б підтверджено наявність на рахунках, акті обов`язкових реквізитів електронного документа, зокрема, електронного підпису); для встановлення обставини виникнення у ТОВ "Юнайтед Енерджі" обов`язку з оплати суми, що є предметом спору, на підставі допустимих доказів, суди попередніх інстанцій не перевірили наявність та відповідність вимогам закону обов`язкового реквізиту електронного документа (Акту, рахунків) - електронного підпису;
- суд першої інстанції необґрунтовано відхилив клопотання про витребування доказів, необхідних для встановлення обставин, які мають значення для правильного вирішення справи - щодо відсутності подвійної оплати однієї і тієї ж послуги (клопотання ТОВ "Юнайтед Енерджі" від 14.12.2021 про витребування інформації та доказів у НЕК "Укренерго"); вважає, що послуга, стягнення оплати за яку є предметом цього спору, скоріше за все, була надана третій особі, відтак, зазначена обставина є важливою для уникнення подвійної оплати однієї і тієї ж послуги, та, відповідно входить до предмету доказування у цій справі;
- суд першої інстанції не надав належної оцінки кожному доказу (групі доказів), наданих позивачем, щодо їх відповідності критеріям належності, допустимості та достатності; на невідповідність наданих позивачем доказів вимогам чинного процесуального законодавства, ТОВ "Юнайтед Енерджі" неодноразово наголошувало, зокрема, у письмових поясненнях від 11.01.2022 б/н, від 27.01.2022 б/н.
25. 02.12.2022 на адресу Верховного Суду надійшов відзив НЕК "Укренерго", в якому просить залишити касаційну скаргу без задоволення, а оскаржувані рішення - без змін.
26. У відзиві НЕК "Укренерго" зазначає:
- клопотання ТОВ "Юнайтед Енерджі" від 14.12.2021 про витребування в АТ "АКБ "Конкорд" копії банківської гарантії, яка надана в рамках договору про надання банківської гарантії №71.00.013712 з номером бланку №71011068 від 10.10.2019 є необґрунтованим, оскільки НЕК "Укренерго" не зверталася до АТ "АКБ "Конкорд" з вимогою про стягнення як штрафу грошових коштів за рахунок банківської гарантії, а ТОВ "Юнайтед Енерджі" не вказує жодної обґрунтованої підстави неможливості отримання такої інформації самостійно;
- предметом спору у справі №910/15383/21 є стягнення основної оплати за доступ до пропускної спроможності міждержавних перетинів за результатами місячного аукціону на вересень 2020 року, а не встановлення обставин стягнення штрафу у вигляді банківської гарантії, що було встановлено судами попередніх інстанцій;
- клопотання ТОВ "Юнайтед Енерджі" від 14.12.2021 про зобов`язання НЕК "Укренерго" надати інформацію, кому було розподілено на черговому аукціоні фізичне право на передачу (далі - ФПП), за результатами місячного аукціону на вересень 2020 року, що не було надане ТОВ "Юнайтед Енерджі", та надання копій документів, що підтверджують передачу такого розподілу, є необґрунтованим, оскільки НЕК "Укренерго" зобов`язана вчинити дії щодо розподілення на черговому аукціоні ФПП, які не оплачені, в силу приписів п.12.67 Порядку №763;
- клопотання ТОВ "Юнайтед Енерджі" від 14.12.2021 подане поза межами строку, встановленого протокольною ухвалою від 16.11.2021, тобто після 01.12.2021;
- в силу ст.14 Закону "Про НКРЕКП" та Закону "Про ринок електричної енергії" положення Порядку №763 є обов`язковими для виконання учасниками ринку (зареєстрованим учасником ТОВ "Юнайтед Енерджі" та аукціонним офісом НЕК "Укренерго"), тому ТОВ "Юнайтед Енерджі" як переможець аукціону має оплати ФПП по виставленим рахункам у повному обсязі, а НЕК "Укренерго" як аукціонний офіс - розподіляти вільну пропускну спроможність на аукціонах для наступних періодів розподілу;
- спосіб направлення рахунків, актів, листів за допомогою електронної пошти є прийнятним для сторін в діловій практиці; ТОВ "Юнайтед Енерджі" не заперечує направлення рахунків та акту на пошту уповноваженим представникам та факт отримання рахунків та акту.
Надходження касаційної скарги на розгляд Верховного Суду
27. Верховний Суд ухвалою від 21.11.2022 відкрив касаційне провадження за касаційною скаргою ТОВ "Юнайтед Енерджі", розгляд касаційної скарги призначив у відкритому судовому засіданні на 14.12.2022.
28. У судовому засіданні 14.12.2022 Верховний Суд оголосив перерву до 18.01.2023, про що присутні у судовому засіданні представники учасників справи були повідомлені.
ПОЗИЦІЯ ВЕРХОВНОГО СУДУ
Щодо допустимості доказів
29. ТОВ "Юнайтед Енерджі" у касаційній скарзі зазначає, що суд першої інстанції встановив обставину підписання НЕК "Укренерго" рахунків-фактур від 20.08.2020 №736/А, від 20.08.2020 №749/А, Акту прийому-передачі послуг від 30.09.2020 у вигляді електронного документу за відсутності жодного допустимого доказу, що свідчить про таке підписання: як оригіналів цих документів, так і обов`язкових реквізитів електронного документа, зокрема, електронного підпису (що є порушенням ч.1 ст.7 Закону "Про електронні документи та електронний документообіг").
30. Верховний Суд відхиляє цей довід скаржника, зважаючи на таке.
31. Відомості в електронній формі фактично є електронними доказами.
32. Відповідно до ч.1 ст.96 ГПК електронними доказами є інформація в електронній (цифровій) формі, яка містить дані про обставини, що мають значення для справи, зокрема, електронні документи (в тому числі текстові документи, графічні зображення, плани, фотографії, відео- та звукозаписи тощо), веб-сайти (сторінки), текстові, мультимедійні та голосові повідомлення, метадані, бази даних й інші дані в електронній формі. Такі дані можуть зберігатися, зокрема на портативних пристроях (картах пам`яті, мобільних телефонах тощо), серверах, системах резервного копіювання, інших місцях збереження даних в електронній формі (в тому числі в мережі Інтернет).