ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
30 листопада 2022 року
м. Київ
cправа № 911/1077/19 (911/1548/21)
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Ткаченко Н. Г. - головуючого, Банаська О. О., Огородніка К. М.,
за участю секретаря судового засідання Громак В. О.
за участю: арбітражного керуючого Демчана О. І., представників: НАК "Украгролізинг" - Чміля В. В.; ОСОБА_1 - адвоката Бордюженко Е. Р.; ОСОБА_2 - адвоката Гончарука М. П. (в режимі відеоконференції); ОСОБА_3 - адвоката Нечваля Я. В.
розглянув у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "ХК Інноваційні технології" в особі ліквідатора арбітражного керуючого Демчана Олександра Івановича
на постанову Північного апеляційного господарського суду від 16.08.2022
у справі № 911/1077/19 (911/1548/21)
за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "ХК Інноваційні технології" в особі ліквідатора арбітражного керуючого Демчана Олександра Івановича
до ОСОБА_4, ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3
про покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язанням боржника
в межах справи № 911/1077/19
за заявою Державного публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Украгролізинг"
до Товариства з обмеженою відповідальністю "ХК Інноваційні технології"
про банкрутство,-
ВСТАНОВИВ:
Ухвалою Господарського суду Київської області від 23.05.2019 відкрито провадження у справі про банкрутство ТОВ "ХК Інноваційні технології".
Постановою Господарського суду Київської області від 29.08.2019 у справі №911/1077/19 ТОВ "ХК Інноваційні технології" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Демчана О. І.?
В травні 2021 року до Господарського суду Київської області від ТОВ "ХК Інноваційні технології" в особі ліквідатора арбітражного керуючого Демчана О. І. надійшла заява, у якій заявник просив суд покласти субсидіарну відповідальність за зобов`язаннями ТОВ "ХК Інноваційні технології" у розмірі 5 275 514,41 грн у зв`язку з доведенням товариства до банкрутства на ОСОБА_5, ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, та стягнути солідарно із вказаних осіб на користь банкрута грошові кошти у розмірі 5 275 514,41 грн.
В обґрунтування заявлених вимог ліквідатор зазначав, що протиправні дії та бездіяльність колишніх учасників і керівника ТОВ "ХК Інноваційні технології" та колишнього голови правління Національної акціонерної компанії "Украгролізинг" призвели до стійкої неплатоспроможності боржника і неможливості здійснювати ним господарську діяльність, тобто призвели до його банкрутства. Заявлена ліквідатором сума у розмірі 5 275 514,41 грн становить різницю між сумою вимог кредиторів та ліквідаційною масою.
ОСОБА_3 заперечував проти заявлених вимог та зазначав, що ліквідатором не надано належних доказів на підтвердження у його діях складу такого правопорушення як доведення до банкрутства; а реальною причиною банкрутства ТОВ "ХК Інноваційні технології" була фінансова криза 2014-2016 років.
ОСОБА_1 та ОСОБА_2, заперечуючи проти вимог ліквідатора, стверджували, що вони фактично не брали участі у господарській діяльності боржника, а були лише його номінальними учасниками, не здійснювали жодних дій, що завдали шкоди майновому стану боржника, не були посадовими особами боржника.
ОСОБА_4 посилався на те, що він ніколи не був реальним учасником та/або кінцевим бенефіціарним власником та/або посадовою особою боржника, не мав вирішального впливу, не міг давати і ніколи не давав будь-яких вказівок керівництву зазначеного товариства, не мав можливості іншим чином визначати дії ТОВ "ХК Інноваційні технології", у зв`язку з чим він не може бути суб`єктом правопорушення.
В заяві від 29.06.2021 ліквідатор ТОВ "ХК Інноваційні технології" відмовився від вимог в частині покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями ТОВ "ХК Інноваційні технології" на ОСОБА_5 у зв`язку із смертю останнього. Вказана заява була задоволена судом.
Ухвалою Господарського суду Київської області від 24.01.2022 у справі №911/1077/19 (911/1548/21) задоволено заяву ТОВ "ХК Інноваційні технології" в особі ліквідатора арбітражного керуючого Демчана О. І. Покладено субсидіарну відповідальність за зобов`язаннями ТОВ "ХК Інноваційні технології" у розмірі 5 275 514,41 грн у зв`язку з доведенням товариства до банкрутства на ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3 та ОСОБА_4 . Стягнуто солідарно з вказаних фізичних осіб на користь ТОВ "ХК Інноваційні технології" грошові кошти у розмірі 5 275 514,41 грн у якості субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями ТОВ "ХК Інноваційні технології".?
Постановою Північного апеляційного господарського суду від 16.08.2022 ухвалу Господарського суду Київської області від 24.01.2022 у справі №911/1077/19 (911/1548/21) скасовано. Ухвалено нове рішення, яким у задоволенні заяви ТОВ "ХК Інноваційні технології" в особі ліквідатора арбітражного керуючого Демчана О. І. про покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями боржника у зв`язку з доведенням до банкрутства відмовлено.
У касаційній скарзі арбітражний керуючий Демчан О. І. просить постанову Північного апеляційного господарського суду від 16.08.2022 скасувати та залишити в силі ухвалу Господарського суду Київської області від 24.01.2022 у справі №911/1077/19 (911/1548/21).?
В обґрунтування вимог касаційної скарги зазначено, що судом апеляційної інстанції застосовано ч. 2 ст. 61 КУзПБ без врахування висновків щодо застосування наведеної норми, викладених:
- у постанові Верховного Суду від 17.06.2020 у справі №923/590/18 про те, що особа, яка притягається до субсидіарної відповідальності, повинна доказати відсутність своєї вини;
- у постановах Верховного Суду від 28.07.2021 у справі №917/1500/18 (917/1932/20) та від 02.08.2022 у справі №908/314/18 щодо можливості застосування субсидіарної відповідальності до осіб, у зв`язку з їх бездіяльністю в органі управління боржником;
- у постановах Верховного Суду від 12.11.2020 у справі №916/1105/16 та від 10.12.2020 у справі №922/1067/17 про те, що відсутність в матеріалах справи висновку про доведення до банкрутства боржника не може бути беззаперечною підставою для звільнення винних осіб від субсидіарної відповідальності.
У відзиві ОСОБА_3 просить залишити касаційну скаргу без задоволення, а постанову Північного апеляційного господарського суду від 16.08.2022 у справі №911/1077/19 (911/1548/21) - без змін.
ОСОБА_3 вважає, що висновки суду апеляційної інстанції в оскаржуваній постанові не суперечать правовим позиціям Верховного Суду, на які посилається арбітражний керуючий Демчан О. І. у касаційній скарзі.
ОСОБА_3 стверджує про законність та обґрунтованість висновків суду апеляційної інстанції про відсутність підстав для притягнення відповідачів до субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями боржника, оскільки арбітражним керуючим не було надано належних та допустимих доказів на підтвердження доведення боржника до банкрутства та вини відповідачів у цьому.
Крім того, ОСОБА_3 зазначає, що судом апеляційної інстанції правильно скасовано ухвалу місцевого господарського суду з підстав покладення в основу висновків останнього недопустимого доказу - ухвали слідчого судді Вищого антикорупційного суду, що не має преюдиційного значення в розумінні ст. 75 ГПК України.
Заслухавши доповідь судді Ткаченко Н. Г., заслухавши пояснення учасників справи, перевіривши наявні матеріали справи, обговоривши доводи касаційної скарги та відзиву на неї, колегія суддів дійшла висновку, що касаційна скарга ліквідатора ТОВ "ХК Інноваційні технології" арбітражного керуючого Демчана О. І. підлягає частковому задоволенню з огляду на наступне.
Як вбачається із матеріалів справи та встановлено судами попередніх інстанцій, ухвалою Господарського суду Київської області від 23.05.2019 відкрито провадження у справі № 911/1077/19 за заявою Національної акціонерної компанії "Украгролізинг" про банкрутство ТОВ "ХК Інноваційні технології", у зв`язку з неспроможністю останнього сплати заборгованість, що виникла на підставі договору про надання позики № 43 від 14.02.2013 та підтверджена рішенням Господарського суду міста Києва від 18.11.2013 у справі № 910/18637/13.
Постановою господарського суду Київської області від 29.08.2019 у справі №911/1077/19 визнано банкрутом ТОВ "ХК Інноваційні технології" та відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Демчана О. І.
В межах справи № 911/1077/19 про банкрутство ТОВ "ХК Інноваційні технології" судом визнано заборгованість банкрута перед Національною акціонерною компанією "Украгролізинг" (в сумі 5 247 125,89 грн, яка виникла на підставі договору про надання позики № 43 від 14.02.2013) та Головним управлінням ДПС у Київській області (в сумі 40 373,00 грн, яка виникла на підставі податкової декларації з податку на прибуток підприємства за 2013 рік, поданої 03.03.2014) в загальному розмірі 5 287 498,89 грн, яка наданий час є непогашеною.
Відповідно до матеріалів справи ліквідатором ТОВ "ХК Інноваційні технології" під час здійснення ліквідаційної процедури останнього сформована ліквідаційна маса, про що видано відповідний наказ.
Так, наказом про включення майна до ліквідаційної маси банкрута від 03.12.2020 ліквідатором включено до ліквідаційної маси ТОВ "ХК Інноваційні технології" право вимоги до ОСОБА_6 в розмірі 102 102,00 грн, яке виникло на підставі рішення Господарського суду Київської області від 05.10.2020 у справі № 911/1077/19 (911/1830/20). Дану дебіторську заборгованість відчужено на електронному аукціоні, у порядку встановленому КУзПБ, та реалізовано вказане право вимоги за 816,82 грн без ПДВ.
Крім того, ліквідатором виявлено грошові кошти ТОВ "ХК Інноваційні технології" у розмірі 11 167,66 грн, які обліковуються на ліквідаційному рахунку в АТ "Райффайзен Банк Аваль", інших активів боржника ліквідатором не виявлено.
Таким чином, розмір субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями ТОВ "ХК Інноваційні технології" у зв`язку з доведенням до банкрутства, який заявлений ліквідатором, складає 5 275 514, 41 грн (5 287 498,89 грн - 816,82 грн - 11 167,66 грн = 5 275 514,41 грн).
Судами також встановлено, що ТОВ "ХК Інноваційні технології" створено 29.04.2009 та зареєстроване 15.05.2009 - дата запису в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, номер запису 10671020000014081.
Господарська діяльність ТОВ "ХК Інноваційні технології" здійснювалася на підставі статуту, затвердженого зборами засновників товариства 29.04.2009 (протокол № 1 від 29.04.2009).
З 15.05.2009 до 23.11.2015 засновниками (учасниками) ТОВ "ХК Інноваційні технології" були:
-громадянин України ОСОБА_5, частка якого в статутному капіталі товариства становила 62%;
-громадянка України ОСОБА_1, частка якої в статутному капіталі товариства становила 19%;
-громадянин України ОСОБА_2, частка якого в статутному капіталі товариства становила 19%.
Разом з тим, у період з 31.07.2012 до 23.11.2015 директором ТОВ "ХК Інноваційні технології" був ОСОБА_3 .
На загальних зборах учасників ТОВ "ХК Інноваційні технології" 23.11.2015 прийнято такі рішення:
1. Затвердити вихід ОСОБА_5 зі складу учасників товариства у зв`язку з передачею ним своєї частки в статутному капіталі товариства, яка становить 38 750,00 грн та складає 62 % статутного капіталу товариства на користь ОСОБА_7 на підставі договору купівлі-продажу частки у статутному капіталі ТОВ "ХК Інноваційні технології".
2. Затвердити вихід ОСОБА_1 зі складу учасників товариства у зв`язку з передачею нею своєї частки в статутному капіталі товариства, яка становить 11 875,00 грн та складає 19 % статутного капіталу товариства, на користь ОСОБА_8 на підставі договору купівлі-продажу частки у статутному капіталі ТОВ "ХК Інноваційні технології".
3. Затвердити вихід ОСОБА_2 зі складу учасників товариства у зв`язку з передачею ним своєї частки в статутному капіталі товариства, яка становить 11 875,00 грн та складає 19 % статутного капіталу товариства, на користь ОСОБА_8 на підставі договору купівлі-продажу частки у статутному капіталі ТОВ "ХК Інноваційні технології".
4. Включити ОСОБА_7 до складу учасників товариства.
5. Включити ОСОБА_8 до складу учасників товариства та перерозподілити частки в статутному капіталі товариства наступним чином:
- ОСОБА_7 - 62% статутного капіталу товариства, що складає 38 750,00 грн;
- ОСОБА_8 - 38% статутного капіталу товариства, що складає 23 750,00 грн.
6. Звільнити з посади директора товариства ОСОБА_3 23.11.2015.
7. Призначити на посаду директора товариства ОСОБА_7 з 24.11.2015.
8. Змінити місцезнаходження на наступне: АДРЕСА_1, нежитлове приміщення 3.
Вказане підтверджується протоколом № 8 загальних зборів учасників ТОВ "ХК Інноваційні технології" від 23.11.2015, який містить реєстраційні дані ОСОБА_7 та ОСОБА_8, відповідно до яких вказані особи зареєстровані в м.Донецьк, що знаходиться на тимчасово окупованій території України.
Відповідно до листа Головного управління ДПС в Київській області № 2558/Арб-кер/10-36-04-04 від 23.09.2019 остання фінансова звітність ТОВ "ХК Інноваційні технології" була подана 02.03.2015 за рік 2014, остання звітність "Звіт про суми нарахованої заробітної плати (доходу, грошового забезпечення, допомоги, компенсації) застрахованих осіб та суми нарахованого єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування до органів" була подана ТОВ "ХК Інноваційні технології" 13.03.2015.
Відповідно до листа Головного управління статистики в Київській області № 06-11/2314-19 від 17.09.2019 ТОВ "ХК Інноваційні технології" фінансову звітність Головному управлінню статистики в Київській області не подавало.
Відповідно до даних реєстру платників податків ТОВ "ХК Інноваційні технології" було платником податку на додану вартість 05.02.2015 йому анульовано свідоцтво платника ПДВ за самостійним рішенням контролюючого органу у зв`язку з відсутністю товариства за місцезнаходженням.
Судом першої інстанції встановлено, що ТОВ "ХК Інноваційні технології" фактично здійснювало свою діяльність лише до 2015 року, тобто в період, коли його учасниками були ОСОБА_5, ОСОБА_1 та ОСОБА_2, а керівником ОСОБА_3, після 23.11.2015 жодних документально підтверджених відомостей щодо будь-якої діяльності боржника ліквідатором не встановлено.
Крім того судами попередніх інстанцій встановлено, що 14.02.2013 між Національною акціонерною компанією "Украгролізинг" в особі голови правління Шпака М. В. (позикодавець) та ТОВ "ХК Інноваційні технології" в особі генерального директора Руських К. О. (позичальник) укладено договір № 43 про надання позики, згідно якого позикодавець передає у власність позичальнику грошові кошти для використання їх у господарський діяльності у розмірі, встановленому договором, а позичальник зобов`язується повернути їх позикодавцю у строк та на умовах, визначених цим договором.
Відповідно до п. 2.1 договору сума позики за договором становить 5 700 000,00 грн.
Згідно з п. 4.1 договору позичальник зобов`язується повернути позикодавцю суму позики до 15.03.2013.
14.02.2013 позикодавцем перераховано на рахунок позичальника суму позики у розмірі 5 700 000, 00 грн.
ТОВ "ХК Інноваційні технології" 06.03.2013 повернуто Національній акціонерній компанії "Украгролізинг" частину позики, а саме у розмірі 500 000,00 грн.
14.03.2013 між Національною акціонерною компанією "Украгролізинг" в особі голови правління Шпака М. В. (позикодавець) та ТОВ "ХК Інноваційні технології" в особі генерального директора Руських К. О. (позичальник) укладено додаткову угоду № 1 до договору про надання позики № 43 від 14.02.2013, відповідно до якої сторони домовились продовжити строк повернення позики, встановлений у п. 4.1 договору до 14.08.2013.
ТОВ "ХК Інноваційні технології" 08.04.2013 повернуто Національній акціонерній компанії "Украгролізинг" частину позики, а саме у розмірі 300 000, 00 грн.
Рішенням Господарського суду міста Києва від 18.11.2013 у справі № 910/18637/13 стягнуто з ТОВ "ХК Інноваційні технології" на користь Національної акціонерної компанії "Украгролізинг" 4 900 000,00 грн - основної заборгованості за договором № 43 про надання позики від 14.02.2013, 245 000,00 грн - штрафу, 14 095,89 грн - 3% річних та 68 820,00 грн - судового збору.
На виконання зазначеного рішення Господарським судом міста Києва 06.12.2013 у справі № 910/18637/13 видано відповідний наказ.
Постановою відділу примусового виконання рішень Управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у м. Києві від 30.06.2016 (виконавче провадження № 46580575) повернуто виконавчий документ (наказ Господарського суду міста Києва від 06.12.2013 у справі № 910/18637/13) стягувачеві у зв`язку з тим, що у боржника відсутнє майно, на яке може бути звернено стягнення, а здійсненні заходи щодо розшуку такого майна виявилися безрезультатними.
Таким чином, решту позики у розмірі 4 900 000,00 грн ТОВ "ХК Інноваційні технології" не було повернуто Національній акціонерній компанії "Украгролізинг", у зв`язку з чим за ТОВ "ХК Інноваційні технології" утворилася заборгованість, яка стала підставою для відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "ХК Інноваційні технології".
Судами попередніх інстанцій також встановлено, що у період з 11.02.2009 по 04.09.2013 головою правління Національної акціонерної компанії "Украгролізинг", відповідно до постанови Кабінету Міністрів України № 70 від 11.02.2009 та розпорядження Кабінету Міністрів України № 644-р від 04.09.2013, був ОСОБА_4 .
Відповідно до статуту Національної акціонерної компанії "Украгролізинг", зазначена юридична особа є державним підприємством, метою діяльності якого є сприяння реалізації державної політики в сфері агропромислового комплексу, забезпечення ефективного функціонування і розвитку виробництва шляхом передачі товаровиробникам на умовах лізингу технічних засобів для зазначеного комплексу, надання виробничих послуг, організації технічного сервісу, отримання прибутку.
Пунктом 6 статуту Національної акціонерної компанії "Украгролізинг" визначено конкретизований перелік видів діяльності компанії, серед яких відсутній вид надання будь-яких фінансових послуг (в т.ч. позики) юридичним та фізичним особам.
Згідно з п. 59 статуту Національної акціонерної компанії "Украгролізинг" органами компанії є: загальні збори акціонерів; наглядова рада; правління; ревізійна комісія.
Пунктами 92, 93 та 94 статуту Національної акціонерної компанії "Украгролізинг" передбачено, що виконавчим органом компанії, який здійснює керівництво її поточною діяльністю, є правління. До складу правління входять голова, його заступники та члени правління. Правління підзвітне загальним зборам акціонерів та наглядовій раді і несе перед ними відповідальність за результати своєї роботи.
Відповідно до абз. 2 п. 53 статуту Національної акціонерної компанії "Украгролізинг" використання капіталів (фондів) компанії здійснюється відповідно до затвердженого в установленому порядку фінансового плану.
Згідно з актом позапланової ревізії окремих питань фінансово-господарської діяльності Національної акціонерної компанії "Украгролізинг" за IV квартал 2012 року та завершений місяць 2013 року від 19.12.2013 ревізією, проведеною ревізійною групою Державної фінансової інспекції України, встановлено, що здійснення витрат на благодійні, спонсорські та інші допомоги фінансовим планом компанії на 2013 рік не передбачено, що є порушенням ч. 5 ст. 89 ГК України в частині зобов`язання господарського товариства, у статному капіталі якого більше 50 % акцій належить державі, на кожний наступний рік складати і виконувати річний фінансовий план відповідно до ст. 75 ГК України.
Також, у вказаному акті ревізії від 19.12.2013 вказано, що за результатами фінансово-господарської діяльності за 2011 - 2012 роки та 9 місяців 2013 року компанія мала збитки, а тому надання позики протягом зазначеного періоду призвело до порушення п. 13 постанови Кабінету Міністрів України № 1673 від 29.11.2006, якою передбачено здійснення витрат на благодійну, спонсорську та іншу допомогу суб`єктів господарювання, державна частка у статутному фонді яких перевищує 50 відсотків, у розмірі не більш як 1 відсоток обсягу чистого прибутку (за результатами попереднього звітного року).
Відповідно до акту ревізії від 19.12.2013 вищевказані порушення допущені внаслідок дій (бездіяльності) колишніх голів правління компанії та їх заступників, якими підписані договори позики та які відповідно до п. 53, п. 100 статуту зобов`язані здійснювати використання капіталів (фондів) відповідно до затвердженого в установленому порядку фінансового плану і несуть персональну відповідальність за виконання покладених на компанію завдань.
Судом першої інстанції з наявних у матеріалах справи банківських виписок (виписки ПАТ КБ "Євробанк" по рахунку за період з 06.02.2013 по 15.03.2017) встановлено таке:
- 14.02.2013 на рахунок боржника Національною акціонерною компанією "Украгролізинг" було перераховано 5 700 000,00 грн з призначенням платежу "безпроцентна позика згідно договору позики № 43 від 13.02.2013";
- 06.03.2013 боржником перераховано на рахунок ТОВ "Компанія Добробут-Трейд" 4 900 000,00 грн з призначенням платежу "безвідсоткова повторна фінансова допомога згідно договору № 0603/13 від 06.03.2013";
- 06.03.2013 боржником перераховано на рахунок Національної акціонерної компанії "Украгролізинг" 500 000,00 грн з призначенням платежу "часткове повернення безвідсоткової поворотної допомоги згідно договору № 43 від 13.02.2013";
- 08.04.2013 боржником перераховано на рахунок Національної акціонерної компанії "Украгролізинг" 300 000, 00 грн. з призначенням платежу "часткове повернення безвідсоткової поворотної допомоги згідно договору № 43 від 14.02.2013";
- 20.05.2013 боржником перераховано на рахунок ПрАТ "ДЗЗУ ІЕЗ ім. Є.О. Патона" 110 000,00 грн з призначенням платежу "безвідсоткова поворотна фінансова допомога згідно договору № 16 від 16.04.2013".
Отримані ТОВ "Компанія Добробут-Трейд" та ПрАТ "ДЗЗУ ІЕЗ ім. Є.О. Патона" кошти в якості фінансової допомоги боржнику повернуті не були, що підтверджується банківськими виписками. Загальна сума неповернутих коштів становить 5 010 000,00 грн.
Будь-яких доказів того, що керівництвом боржника вживалися заходи чи вчинялись дії щодо повернення коштів, які надавались ТОВ "ХК Інноваційні технології" в якості поворотної фінансової допомоги на користь ТОВ "Компанія Добробут-Трейд" та ПрАТ "ДЗЗУ ІЕЗ ім. Є.О. Патона" в матеріалах справи відсутні.
Ліквідатор ТОВ "ХК Інноваційні технології" звертався до ТОВ "Компанія Добробут-Трейд" та ПрАТ "ДЗЗУ ІЕЗ ім. Є.О. Патона" з письмовими вимогами про повернення фінансової допомоги, проте вони залишені останніми без реагування.