ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
06 грудня 2022 року
м. Київ
cправа № 912/2427/21
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Вронська Г.О. - головуюча, Губенко Н.М., Стратієнко Л.В.
за участю секретаря судового засідання Калітінського М.Ю.,
представників учасників справи:
від позивача: Пилипчук В.Є. (адвокат),
від відповідача: не з`явився,
від третьої особи: не з`явився,
за касаційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України"
на рішення Господарського суду Кіровоградської області
у складі судді Глушкова М.С.
від 20.12.2021
та постанову Центрального апеляційного господарського суду
у складі колегії суддів: Чередка А.Є., Коваль Л.А., Мороз В.Ф.
від 04.07.2022
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України"
до Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз"
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача - Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг
про стягнення 195 173 317,33 грн,
ІСТОРІЯ СПРАВИ
Короткий зміст позовних вимог
1. У серпні 2021 року Товариство з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" (далі - Позивач, Скаржник) звернулося до Господарського суду Кіровоградської області з позовом до Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" (далі - Відповідач) про стягнення 195 173 317,33 грн (з урахуванням заяви від 04.11.2021 про збільшення розміру позовних вимог).
2. Позов мотивований порушенням Відповідачем грошового зобов`язання за договором транспортування природного газу від 23.12.2019 № 1910000161 (далі - Договір).
Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції
3. Ухвалою Господарського суду Кіровоградської області від 25.08.2021 залучено до участі у справі третю особу - Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - НКРЕКП, Регулятор).
4. Рішенням Господарського суду Кіровоградської області від 20.12.2021, залишеним без змін постановою Центрального апеляційного господарського суду від 04.07.2022, провадження у справі в частині стягнення основного боргу в розмірі 33 259 515,88 грн закрито в порядку, передбаченому пунктом 2 частини 1 статті 231 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України), а в іншій частині позов задоволено частково: стягнуто з Відповідача на користь Позивача 147 822 734,75 грн основного боргу, 4 350 618,20 грн пені, 1 606 409,42 грн 3 % річних та 1 718 221,97 грн інфляційних втрат, у задоволенні решти позовних вимог відмовлено.
5. Оскаржувані судові рішення мотивовані тим, що Відповідачем не виконано в повному обсязі зобов`язання з оплати добових негативних небалансів природного газу у період часу з лютого до серпня 2021 року на загальну суму 181 082 250,63 грн, чим порушено умови Договору та пункт 19 глави 6 розділу XIV Кодексу газотранспортної системи, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2493 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 06.11.2015 за № 1378/27823 (далі - Кодекс газотранспортної системи).
6. Суди дійшли висновку, що нарахування пені, 3 % річних та інфляційних втрат необхідно здійснювати з урахуванням постанови НКРЕКП від 17.02.2021 № 235 (далі Постанова № 235), відповідно до якої для операторів газорозподільних систем визначено строк оплати рахунку за добовий небаланс 90 календарних днів з дня, наступного за днем закінчення місяця надання послуги транспортування природного газу. У зв`язку з цим вказані позовні вимоги задоволено частково.
7. Також суди дійшли висновку про наявність підстав для зменшення розміру неустойки на 50 %, тобто до 4 350 618,20 грн.
Короткий зміст вимог касаційної скарги та аргументи учасників справи
8. Позивач звернувся до Суду з касаційною скаргою, в якій просив скасувати рішення Господарського суду Кіровоградської області від 20.12.2021 та постанову Центрального апеляційного господарського суду від 04.07.2022 в частині відмови у задоволенні позовних вимог про стягнення пені, 3 % річних та інфляційних втрат, що у загальному розмірі становить 6 415 817,17 грн, та прийняти в цій частині нове рішення, яким задовольнити ці вимоги повністю.
9. Підставами касаційного оскарження Скаржник відповідно до частини другої статті 287 ГПК України визначив:
- пункт 1: суди першої та апеляційної інстанції застосували в оскаржуваних судових рішеннях частину 1 статті 233 Господарського кодексу України та частину 3 статті 551 Цивільного кодексу України без урахування висновків щодо їх застосування у подібних правовідносинах, викладених у постановах Верховного Суду від 16.10.2018 у справі № 910/22964/17, від 03.07.2019 у справі № 917/791/18, від 12.02.2020 у справі № 924/414/19, від 06.05.2021 у справі № 903/323/20 та від 20.11.2020 у справі № 910/13071/19, у зв`язку з чим суди порушили наведені норми матеріального та процесуального права, неправильно застосувавши до спірних правовідносин;
- пункт 3: суд апеляційної інстанції неправильно застосував норми матеріального права, щодо яких на момент прийняття оскаржуваної постанови був відсутній висновок Верховного Суду стосовно застосування у подібних правовідносинах положень Постанови № 235 в частині строків оплати добового небалансу у лютому-березні 2021 року. Постановою № 235 не приймалось рішення про затвердження змін до Типового договору транспортування природного газу щодо порядку виконання зобов`язань його сторонами, відповідно у сторін були відсутні підстави для внесення таких змін до Договору. З урахуванням наведеного, Скаржник вважає, що строки виконання зобов`язання з оплати рахунку за добовий негативний небаланс за лютий-березень 2021 року, передбачені пунктом 9.3 Договору, не змінювалися, а тому положення Постанови № 235 в частині оплати небалансів не мали застосовуватися судами попередніх інстанцій.
10. Відповідач подав до Суду відзив на касаційну скаргу, в якому просив касаційну скаргу залишити без задоволення, а рішення першої інстанції та постанову апеляційного суду залишити без змін.
Стислий виклад обставин справи, встановлених судами першої та апеляційної інстанцій
11. 23 грудня 2019 року між Позивачем та Відповідачем укладено Договір, що відповідає умовам Типового договору транспортування природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2497.
12. Договір укладено сторонами керуючись Законом України "Про ринок природного газу" та Кодексом газотранспортної системи.
13. Відповідно до пункту 2.1 Договору Позивач надає Відповідачеві послугу транспортування природного газу (далі - Послуга) на умовах, визначених у цьому Договорі, а Відповідач сплачує Позивачеві встановлені в Договорі вартість такої Послуги та плат (за їх наявності), які виникають при його виконанні.
14. Згідно з пунктом 2.2 Договору послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі, з урахуванням особливостей, передбачених Договором. Відповідач погоджується з тим, що обов`язковою умовою надання послуги є доступ Відповідача до інформаційної платформи на підставі Правил надання доступу до інформаційної платформи, розміщених на вебсайті Позивача. Підписанням цього договору Відповідач підтверджує, що він ознайомлений із Правилами надання доступу до інформаційної платформи, розміщеними на вебсайті Позивача, та надає згоду на їх застосування та дотримання. Відповідач усвідомлює, що порушення ним зазначених Правил позбавляє його права пред`являти претензії до Позивача з приводу якості послуги та покладає на нього зобов`язання із відшкодування Позивачу шкоди або збитків, завданих такими діями або бездіяльністю Відповідача.
15. Згідно з пунктом 2.4 Договору приймання-передача газу, документальне оформлення та подання звітності Позивачу здійснюється відповідно до вимог Кодексу газотранспортної системи.
16. Пунктом 4.1 Договору передбачено, що Відповідач зобов`язаний, зокрема, своєчасно та в повному обсязі оплачувати вартість наданих йому послуг; вчасно збалансовувати своє портфоліо балансування; здійснити своєчасну та повну оплату за перевищення розміру замовленої потужності та/або плати за зміну умов (обмежень) використання потужності з обмеженнями, та/або недотримання параметрів якості природного газу, який передається ним у газотранспортну систему у порядку, визначеному Договором та Кодексом; здійснити у термін до 5 робочих днів з дня виставлення рахунка оплату вартості добових небалансів, якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів Замовника протягом звітного газового місяця.
17. У пункті 9.2 Договору сторонами передбачено, що у разі виникнення у Відповідача негативного добового небалансу Позивач здійснює продаж Відповідачу, а Відповідач купівлю в Позивача природного газу в обсягах негативного добового небалансу за ціною, яка встановлюється розділом XIV Кодексу.
18. Відповідно до пункту 9.3 Договору у випадку, якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця, Позивач до 14 числа газового місяця, наступного за звітним, надсилає Відповідачу рахунок на оплату за добовий небаланс (розмір визначається як різниця між загальною вартістю щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця та загальною вартістю щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця). Відповідач має оплатити рахунок на оплату за добовий небаланс у термін до 5 робочих днів, крім вартості послуг, визначених абзацом другим цього пункту.
Оплата вартості щодобових небалансів оператором газорозподільної системи за рахунок виділених субвенцій з державного бюджету на покриття пільг, субсидій та компенсацій побутовим споживачам проводиться у строки та за процедурою, передбаченою чинним законодавством, у сумі, що не перевищує вартості послуг розподілу фактично спожитого природного газу зазначеними споживачами за розрахунковий період.
19. Згідно з пунктом 11.4 Договору врегулювання щодобових небалансів оформлюються одностороннім актом за підписом Позивача на весь обсяг щодобових небалансів. В акті зазначаються щодобові обсяги небалансів, а також ціни, за якими Позивач врегулював щодобові небаланси (у розрізі кожної доби).
20. Відповідно до пункту 13.5 Договору у разі порушення Відповідачем строків оплати, передбачених Договором, Відповідач сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу.
21. За результатами співставлення остаточних алокацій подач/відборів Відповідачем природного газу до/з газотранспортної системи за лютий, березень 2021 року виявлено наявність у нього негативних щодобових небалансів як різниці між вказаними алокаціями подач/відборів природного газу, на підставі чого здійснено розрахунок остаточних обсягів щодобового небалансу Відповідача за кожну газову добу звітного місяця та визначено його остаточну плату за такі щодобові небаланси за кожну газову добу і сумарно за звітний місяць, а саме:
- за лютий 2021 року (з 01.02.2021 по 16.02.2021) виявлено остаточні обсяги негативних щодобових небалансів у розмірі 1195,14396 тис.куб.м (12369740кВт*год) всього на загальну суму 14 066 259,60 грн з ПДВ;
- за лютий 2021 року (з 17.02.2021 по 28.02.2021) виявлено остаточні обсяги негативних щодобових небалансів у розмірі 1147,75868 тис.куб.м (11879302кВт*год) всього на загальну суму 8 293 681,30 грн з ПДВ;
- за березень 2021 року виявлено остаточні обсяги негативних щодобових небалансів у розмірі 4598,53816 тис.куб.м (47594870кВт*год) всього на загальну суму 33 259 515,88 грн з ПДВ;
- за квітень 2021 року виявлено остаточні обсяги негативних щодобових небалансів у розмірі 3390,08780 тис.куб.м (35087409 кВт*год) всього на загальну суму 42 977 924,35 грн з ПДВ;
- за травень 2021 року виявлено остаточні обсяги негативних щодобових небалансів у розмірі 2372,25866 тис.куб.м (24552877 кВт*год) всього на загальну суму 35 554 865,95 грн з ПДВ;
- за червень 2021 року виявлено остаточні обсяги негативних щодобових небалансів у розмірі 1399,44198 тис.куб.м (14484224 кВт*год) всього на загальну суму 22 769 559,99 грн з ПДВ;
- за липень 2021 року виявлено остаточні обсяги негативних щодобових небалансів у розмірі 1300,42909 тис.куб.м (13459441 кВт*год) всього на загальну суму 25 541 560,92 грн з ПДВ;
- за серпень 2021 року виявлено остаточні обсяги негативних щодобових небалансів у розмірі 1349,65227 тис.куб.м (13968901 кВт*год) всього на загальну суму 30 978 823,54 грн з ПДВ.
22. Вказані негативні щодобові небаланси Відповідача виникали внаслідок відбору ним з газотранспортної системи природного газу в зазначений період без подання відповідних обсягів природного газу до газотранспортної системи (Довідки 1, 3).
23. У порядку, передбаченому пунктом 2.8 Договору, Позивачем через інформаційну платформу направлено Відповідачеві акти врегулювання добових небалансів: від 28.02.2021 № 02-2021-1910000161 за лютий 2021 року за період з 01.02.2021 по 16.02.2021, від 28.02.2021 № 02-2021-1910000161/2 за лютий 2021 року за період з 17.02.2021 по 28.02.2021, від 31.03.2021 № 03-2021-1910000161 за березень 2021 року, від 30.04.2021 № 04-2021-1910000161 за квітень 2021 року, від 31.05.2021 № 05-2021-1910000161 за травень 2021 року, від 30.06.2021 № 06-2021-1910000161 за червень 2021 року, від 31.07.2021 № 07-2021-1910000161 за липень 2021 року, від 31.08.2021 № 08-2021-1910000161 за серпень 2021 року.
24. На підставі пункту 9.3 Договору Позивачем через інформаційну платформу направлено Відповідачеві такі рахунки: від 28.02.2021 № 02-2021-1910000161 на оплату за добові небаланси за лютий 2021 року (з 01.02.2021 по 16.02.2021) на загальну суму 14 066 259,60 грн з ПДВ; від 28.02.2021 № 02-2021-2002000161 на оплату за добові небаланси за лютий 2021 року (за період з 17.02.2021 по 28.02.2021) на загальну суму 8 293 681,30 грн з ПДВ; від 31.03.2021 № 03-2021-2002000161 на оплату за добові небаланси за березень 2021 року на загальну суму 33 259 515,88 грн з ПДВ; від 30.04.2021 № 04-2021-1910000161 на оплату за добові небаланси за квітень 2021 року на загальну суму 42 977 924,35 грн з ПДВ; від 31.05.2021 № 05-2021-1910000161 на оплату за добові небаланси за травень 2021 року на загальну суму 35 554 865,95 грн з ПДВ; від 30.06.2021 № 06-2021-1910000161 на оплату за добові небаланси за червень 2021 року на загальну суму 22 769 559,99 грн з ПДВ; від 31.07.2021 № 07-2021-1910000161 на оплату за добові небаланси за липень 2021 року на загальну суму 25 541 560,92 грн з ПДВ; від 31.08.2021 № 08-2021-1910000161 на оплату за добові небаланси за серпень 2021 року на загальну суму 30 978 823,54 грн з ПДВ.
25. Представниками сторін Договору підписано акти та зведені акти приймання-передачі природного газу за лютий - серпень 2021 року.
26. У свою чергу, Відповідач здійснив часткову оплату за врегулювання щодобових небалансів. Так, 19 березні 2021 року та 26 травні 2021 року Відповідачем на користь Позивача проведено оплату за негативний щодобовий небаланс за лютий 2021 року в загальній сумі 22 359 940,90 грн, про що свідчить розрахунок основного боргу за лютий - березень 2021 року.
27. Також 18 жовтня 2021 року Відповідачем погашено суму основного боргу за березень 2021 року в сумі 33 259 515,88 грн, що підтверджується платіжними дорученнями від 18.10.2021 № 3307 та № 3308.
28. Проте, обґрунтовуючи позовні вимоги, Позивач вказував на те, що Відповідач здійснив вказану оплату з порушенням строків, установлених у пункті 9.3 Договору.
29. У позовній заяві та з урахуванням заяви про збільшення розміру позовних вимог від 04.11.2021, яка прийнята судом першої інстанції до розгляду, Позивач зазначав, що станом на 02 листопада 2021 року Відповідачем у повному обсязі не виконано зобов`язання з оплати за негативні щодобові небаланси за лютий - серпень 2021 року на загальну суму 181 082 250,63 грн, чим порушено умови пунктів 2.5, 9.3 Договору та пункту 19 глави 6 розділу XIV Кодексу газотранспортної системи.
30. У зв`язку з простроченням виконання Відповідачем зобов`язань з оплати щодобових небалансів за лютий - серпень 2021 року Позивачем на підставі пунктів 13.1, 13.5 Договору нараховано Відповідачеві 9 865 245,41 грн пені, 1 841 392,58 грн 3 % річних та 2 384 428,76 грн інфляційних втрат.
РЕЛЕВАНТНІ ДЖЕРЕЛА ПРАВА
31. Цивільний кодекс України (далі - ЦК України)
Стаття 11
Цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки. …
Стаття 526
Зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.
Стаття 530
Якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). …
Стаття 549
Неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання. …
… 3. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання.
Стаття 551. Предмет неустойки
… 3. Розмір неустойки може бути зменшений за рішенням суду, якщо він значно перевищує розмір збитків, та за наявності інших обставин, які мають істотне значення.
Стаття 611. Правові наслідки порушення зобов`язання
У разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема:
… 3) сплата неустойки; …
Стаття 625
Боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.
32. Господарський кодекс України (далі - ГК України)
Стаття 179. Загальні умови укладання договорів, що породжують господарські зобов`язання
… 2. Кабінет Міністрів України, уповноважені ним або законом органи виконавчої влади можуть рекомендувати суб`єктам господарювання орієнтовні умови господарських договорів (примірні договори), а у визначених законом випадках - затверджувати типові договори. …
… 7. Господарські договори укладаються за правилами, встановленими Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом, іншими нормативно-правовими актами щодо окремих видів договорів.