ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
16 листопада 2022 року
м. Київ
cправа № 50/155 (910/4873/21)
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Ткаченко Н. Г. - головуючого, Банаська О. О., Жукова С. В.,
за участю секретаря судового засідання Громак В. О.
за участю представників: ДП Завод "Генератор" - адвокатів Новікова І. І., Мартюшева С. С., ДК "Укроборонпром" - Гетти Т. М.,
розглянув у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду касаційну скаргу Державного підприємства Завод "Генератор"
на постанову Північного апеляційного господарського суду від 26.07.2022
та рішення Господарського суду міста Києва від 24.11.2021
у справі № 50/155 (910/4873/21)
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Всесвіт", що діє від свого імені як компанія з управління активами закритого недиверсифікованого венчурного пайового інвестиційного фонду "Еванте"
до: 1) Державного підприємства "Завод "Генератор"; 2) Приватного підприємства "Торгівельно-виробнича фірма "Дора"
треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: 1. Департамент земельних ресурсів виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації); 2. Державний концерн "Укроборонпром"
про зобов`язання виконати договір
в межах справи №50/155
за заявою Відкритого акціонерного товариства "Державний Ощадний банк України"
до Державного підприємства "Завод "Генератор"
про банкрутство,-
ВСТАНОВИВ:
ТОВ "КУА "Всесвіт", що діє від свого імені як компанія з управління активами закритого недиверсифікованого венчурного пайового інвестиційного фонду "Еванте" звернулось до Господарського суду міста Києва в межах справи №50/155 про банкрутство ДП "Завод "Генератор" з позовом до ДП "Завод "Генератор" та ПП "Торгівельно-виробнича фірма "Дора" з вимогами зобов`язати відповідачів виконати умови договору № 6 від 24.05.2018 на виготовлення технічної документації із землеустрою щодо поділу земельної ділянки на три окремі ділянки та надання правовстановлюючих документів на земельні ділянки за адресою: вул.Польова, 20 в Оболонському районі м. Києва (кадастровий номер 8000000000:78:038:0002) із додержанням істотних умов, визначених додатком 1 та планом поділу земельної ділянки, площею 15,1887 га, яка перебуває у постійному користуванні ДП "Завод "Генератор" за адресою: вул. Польова, 20, Оболонський район м. Київ для експлуатації та обслуговування адміністративних, виробничих, господарських та складських будівель і споруд кадастровий номер 8000000000:78:038:0002 (Малюнок 1. План розподілу земельної ділянки), що є його невід`ємними частинами.
В обґрунтування позовних вимог зазначено, що у 2013 році позивач набув право власності на нерухоме майно, що раніше належало ДП "Завод "Генератор" та яке знаходиться на земельній ділянці площею 15,1887 га, яка перебуває у користуванні ДП "Завод "Генератор". Засновник останнього - ДК "Укроборонпром" як і власне ДП "Завод "Генератор" погодили виділення позивачу земельної площею 0,4937 га, на якій розміщене нерухоме майно позивача. Згодом між позивачем і відповідачами був укладений договір на виготовлення технічної документації із землеустрою щодо поділу земельної ділянки на три окремі ділянки та надання правовстановлюючих документів. Проте, за доводами позивача, відповідачі безпідставно ухиляються від виконання умов договору вказаного договору.
Заперечуючи проти задоволення позову, відповідач ДП "Завод "Генератор" вказував, що не заперечує права позивача на отримання в користування земельної ділянки для обслуговування нерухомого майна, однак стверджував про необґрунтованість визначеного позивачем розміру земельної ділянки. ДП "Завод "Генератор" вважає, що площа земельної ділянки, на яку позивач претендує, є завищеною (0,4937 га), беручи до уваги розмір першого поверху належної ТОВ КУА "Всесвіт" двоповерхової будівлі (0,14152 га).
При цьому ДП "Завод "Генератор" зазначало, що вимога позивача про зобов`язання ДП "Завод "Генератор" виконати договір є безпідставною та некоректною.
Відповідач ПП "Торгівельно-виробнича фірма "Дора" проти задоволення позову не заперечував.
Рішенням Господарського суду міста Києва від 24.11.2021 у справі №50/155(910/4873/21) (колегія суддів Мандичев Д. В. - головуючий, Івченко А. М., Ягічева Н. І.) позов задоволено повністю. Зобов`язано ДП "Завод "Генератор" та ПП "Торгівельно-виробнича фірма "Дора" виконати умови договору №6 від 24.05.2018 на виготовлення технічної документації із землеустрою щодо поділу земельної ділянки на три окремі ділянки та надання правовстановлюючих документів на земельні ділянки за адресою: м. Київ, вул. Полярна, 20, (кадастровий номер 8000000000:78:038:0002) із додержанням істотних умов, визначених додатком 1 та планом поділу земельної ділянки, площею 15,1887 га, яка перебуває в постійному користуванні ДП "Завод "Генератор" за адресою: вул. Полярна, 20, Оболонський р-н, м. Київ, для експлуатації та обслуговування адміністративних, виробничих, господарських та складських будівель і споруд кадастровий номер 8000000000:78:038:0002 (малюнок 1. План розподілу земельної ділянки), що є його невід`ємними частинами. Стягнуто з ДП "Завод "Генератор" на користь ТОВ "КУА "Всесвіт", що діє від свого імені як компанія з управління активами закритого недиверсифікованого венчурного пайового інвестиційного фонду "Еванте" 2 270 грн судового збору. Стягнуто з ПП "Торгівельно-виробнича фірма "Дора" на користь ТОВ "КУА "Всесвіт", що діє від свого імені як компанія з управління активами закритого недиверсифікованого венчурного пайового інвестиційного фонду "Еванте" 2 270 грн судового збору.
Постановою Північного апеляційного господарського суду від 26.07.2022 ( колегія суддів: Копитова О. С. - головуючий, Доманська М. Л., Остапенко О. М.) рішення Господарського суду міста Києва від 24.11.2021 у справі №50/155 (910/4873/21) залишено без змін.
У касаційній скарзі ДП "Завод "Генератор" просить постанову Північного апеляційного господарського суду від 26.07.2022 та рішення Господарського суду міста Києва від 24.11.2021 у справі № 50/155 (910/4873/21) скасувати, а справу №50/155 (910/4873/21) направити на новий розгляд до Господарського суду міста Києва.
Підставами оскарження зазначених вище судових рішень вказано п. п. 1, 3 ч. 2 ст.287, п. п. 3, 4 ч. 3 ст. 310 та ч. ч. 2, 3 ст. 311 ГПК України.
В обґрунтування вимог касаційної скарги зазначено таке:
- судами попередніх інстанцій не враховано висновки, викладені в постановах Верховного Суду від 22.01.2019 у справі № 912/1856/16 та від 14.05.2019 у справі № 910/11511/18 щодо обов`язку суду з`ясувати характер спірних правовідносин (предмет і підстави позову), наявність / відсутність порушеного права чи інтересу та можливість його поновлення і захисту в обраний спосіб. Суд першої інстанції не встановив наявності/відсутності порушеного цивільного права або інтересу позивача, за захистом якого останній звернувся до суду, суд не встановив яке саме право (інтерес) порушено і в яких нормах закону чи договору воно закріплено. Це призвело до обрання позивачем неефективного та неналежного способу захисту - звернення з прихованими вимогами (замість вимоги про визначення розміру і виділення земельної ділянки необхідної для обслуговування власної нерухомості);
- судами залишено поза увагою, що вимога позивача зводиться до примусу відповідача реалізувати ним своє право відповідно до приписів ст. 610 ЦК України всупереч правовому висновку, викладеному в постанові Верховного Суду від 27.11.2018 у справі N 905/2260/17;
- судами першої та апеляційної інстанцій було допущено порушення норм процесуального права (ст. ст. 77, 85, 91 ГПК України), що унеможливлює встановити фактичні обставини, які мають значення для правильного вирішення справи, а саме копії документів у справі неналежним чином засвідчені;
ДП "Завод "Генератор" посилається на відсутність правового висновку Верховного Суду щодо питання застосування норми права у подібних правовідносинах, а саме щодо примусу замовника та виконавця за договором підряду виконати умови договору підряду (зважаючи на право замовника у будь-який час до закінчення роботи відмовитися від договору підряду, ураховуючи ч. 4 ст. 849 ЦК України) і надати позивачу правовстановлюючі документи за результатами розподілу земельної ділянки, видання яких (правовстановлюючих документів) виходить за межі компетенції відповідачів як господарчих суб`єктів, не наділених владними повноваженнями для видання, виготовлення та реєстрації правовстановлюючих документів на земельні ділянки утворені в результаті поділу.
У відзиві ТОВ "КУА "Всесвіт", що діє від свого імені як компанія з управління активами закритого недиверсифікованого венчурного пайового інвестиційного фонду "Еванте", просить касаційну скаргу ДП "Завод "Генератор" залишити без задоволення, а оскаржувані судові рішення - без змін.
Позивач заперечує щодо доводів касаційної скарги ДП "Завод "Генератор" з підстав неподібності правовідносин у справі, яка розглядається, із справами, на не врахування висновків Верховного Суду у яких посилається скаржник.
Крім того, вважає необґрунтованими посилання ДП "Завод "Генератор" на відсутність правового висновку Верховного Суду щодо примусу замовника та виконавця за договором підряду виконати умови договору, оскільки, як стверджує ТОВ "КУА "Всесвіт" у відповідача ДП "Завод "Генератор" крім прав за цим договором наявні також обов`язки.
У відзиві ТОВ "КУА "Всесвіт" також не погоджується із аргументами скаржника щодо недопустимості поданих позивачем доказів.
У письмових поясненнях ДК "Укроборонпром" просить касаційну скаргу ДП "Завод "Генератор" задовольнити, постанову Північного апеляційного господарського суду від 26.07.2022 та рішення Господарського суду міста Києва від 24.11.2021 у справі № 50/155 (910/4873/21) скасувати та прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні позову.
ДК "Укроборонпром" вважає, що позивачем був обраний неналежний та неефективний спосіб захисту в частині вимоги про зобов`язання ДП "Завод "Генератор" як замовника за договором підряду виконати вказаний договір, тобто по суті зобов`язати відповідача реалізувати належне йому право.
Ухвалою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 26.09.2022 відкрито касаційне провадження за касаційною скаргою ДП "Завод "Генератор" на постанову Північного апеляційного господарського суду від 26.07.2022 та рішення Господарського суду міста Києва від 24.11.2021 у справі № 50/155(910/4873/21); розгляд справи призначено у відкритому судовому засіданні на 19.10.2022.
В судовому засіданні 19.10.2022 касаційним судом оголошувалась перерва до 16.11.2022, а також задоволено усне клопотання представника ТОВ "КУА "Всесвіт" адвоката Антощук А. О. про участь у судовому засіданні 16.11.2022 в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів.
Проте відеоконференцзв`язок з представником ТОВ "КУА "Всесвіт" адвокатом Антощук А. О. встановити не виявилось за можливе з незалежних від суду причин, тому з урахуванням ч. 5 ст. 197 ГПК України, згідно з якою ризики технічної неможливості участі у відеоконференції поза межами приміщення суду, переривання зв`язку тощо несе учасник справи, який подав відповідну заяву, касаційний суд здійснював розгляд справи без участі представника ТОВ "КУА "Всесвіт".
При цьому пояснення представника ТОВ "КУА "Всесвіт" адвоката Антощук А. О. щодо касаційної скарги ДП "Завод "Генератор" були заслухані Касаційним господарським судом у складі Верховного Суду в судовому засіданні 19.10.2022.
Заслухавши доповідь судді Ткаченко Н. Г., пояснення представників учасників справи, перевіривши матеріали справи, обговоривши доводи касаційної скарги та відзиву на касаційну скаргу, колегія суддів дійшла висновку, що касаційна скарга ДП "Завод "Генератор" підлягає задоволенню.
Як вбачається із матеріалів справи та встановлено судами попередніх інстанцій, ДП "Завод "Генератор" є постійним користувачем земельної ділянки, кадастровий номер 8000000000:78:038:0002, площею 15 1887 га, що знаходиться за адресою: м.Київ, вулиця Полярна, 20 (реєстраційний номер об`єкту нерухомого майна 716905580380).
Вказане право наявне на підставі державного акту на право постійного користування земельною ділянкою, серія та номер: 04-9-00007 (бланк серії ЯЯ №080614), виданий 15.11.2004 Головним управлінням земельних ресурсів виконавчого органу Київради (Київської міської державної адміністрації), що підтверджується даними Державного реєстру речових прав на нерухоме майно (інформаційна довідка № 249280725 від 22.03.2021 додана до матеріалів справи).
В межах зведеного виконавчого провадження державним виконавцем відділу державної виконавчої служби Оболонського районного управління юстиції у міста Києві Микитиним О. С. 07.03.2013 було проведено прилюдні торги з реалізації арештованого нерухомого майна, а саме будівлі їдальні на 550 посадочних місць, площею 3 173,60 кв.м., яке розташоване на земельній ділянці із кадастровим номером 8000000000:78:038:0002 за адресою: м. Київ, вул. Полярна, 20 (літера І) (будівля їдальні).
За результатами проведених торгів їх переможцем визнано ТОВ КУА "Всесвіт", про що складений акт державного виконавця про реалізацію майна від 13.03.2013, який був затверджений начальником відділу державної виконавчої служби Оболонського районного управління юстиції у м. Києві С. В. Губяк 13.03.2013.
Приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Лазаревою Л. І. було видано ТОВ КУА "Всесвіт" свідоцтво (зареєстровано в реєстрі за № 688) та відомості про право власності ТОВ КУА "Всесвіт" на будівлю їдальні (реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 21369380000) внесений до Державного реєстру прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності за індексним номером 1220639 від 14.03.2013.
На земельній ділянці із кадастровим номером 8000000000:78:038:0002 окрім належної позивачу будівлі їдальні знаходиться й інше нерухоме майно, що належить іншим особам - зокрема, ДП "Завод "Генератор".
У листі від 04.04.2013 № UoP-3.011-2349 ДК "Укроборонпром" не заперечував щодо виділення земельної ділянки площею 0,4937 га з подальшим відведенням для експлуатації та обслуговування будівлі їдальні (3173,6 кв.м.), яку було продано на прилюдних торгах 07.03.2013. ТОВ КУА "Всесвіт" та яка знаходиться за адресою: м. Київ, вул. Полярна, 20 (Літера І), за умови вирішення підприємством, спільно з органом управління, питань щодо об`єктів державної власності, якщо такі розміщені на даній земельній ділянці відповідно до норм чинного законодавства України.
На підставі наведеного погодження ДК "Укроборонпром" виділення земельної ділянки площею 0,4937 га ДП "Завод "Генератор" та ТОВ КУА "Всесвіт" підписали протокол узгодження меж земельної ділянки прибудинкової території будівлі їдальні, розташованій по вул. Полярна, 20 (літера І), в м. Києві, яким погодили: 1) 0,4937 та - площу земельної ділянки, яка підлягає виділенню ТОВ КУА "Всесвіт" для забезпечення обслуговування будівлі їдальні; 2) межі розташування земельної ділянки, яка підлягає виділенню ТОВ КУА "Всесвіт" для забезпечення обслуговування будівлі їдальні. Копія протоколу узгодження меж земельної ділянки та додатку із узгодженням меж землекористування додана до матеріалів справи.
Листом № 50/403 від 19.04.2013 ДП "Завод "Генератор" надало згоду на виділення ТОВ КУА "Всесвіт" земельної ділянки, площею 0,4937 га за адресою: м. Київ, вул. Полярна, 20.
Додатково згода ДП "Завод "Генератор" на поділ земельної ділянки із кадастровим номером 8000000000:78:038:0002 із виділенням ТОВ КУА "Всесвіт" земельної ділянки площею 0,4937 га, підтверджується заявою директора ДП "Завод "Генератор" І. Д. Ландича від 27.08.2015, справжність підпису на якій підтверджено приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Чумак Ю. П. 27.08.2015, яка зареєстрована в реєстрі за № 1096.
Розпорядженням №620 від 29.07.2016 виконавчий орган Київської міської ради (КМДА) надав ДП "Завод "Генератор" згоду на поділ земельної ділянки із кадастровим номером 8000000000:78:038:0002, площею 15,1887 га, яка перебуває на праві постійного користування ДП "Завод "Генератор".
ТОВ КУА "Всесвіт" звернулося до ДП "Завод "Генератор" із повідомленням про необхідність відведення ТОВ КУА "Всесвіт" 0,4937 га земельної ділянки, на якій розміщена будівля, що належить ТОВ КУА "Всесвіт".
Позивачем та відповідачами було укладено тристоронній договір від 24.05.2018 №6 на виготовлення технічної документації із землеустрою щодо поділу земельної ділянки на три окремі ділянки та надання правовстановлюючих документів на земельні ділянки за адресою: вул. Полярна, 20 в Оболонському районі м. Києва (кадастровий номер 8000000000:78:038:0002).
Виконавець ПП "Торгівельно-виробнича фірма "Дора" прийняло на себе зобов`язання виготовити технічну документацію із землеустрою щодо поділу земельної ділянки із кадастровим номером 8000000000:78:038:0002 на три окремі ділянки та надання правовстановлюючих документів на них за адресою: вул.Полярна, 20 в Оболонському районі м. Києва, замовник ДП "Завод "Генератор" зобов`язався прийняти виконані роботи, платник ТОВ КУА "Всесвіт" зобов`язався прийняти та оплатити виконані роботи (п. 1.1. договору від 24.05.2018 №6).
При цьому, технічні, економічні та інші вимоги до технічної документації були погоджені сторонами названого правочину у завданні на виконання робіт (додаток 1), що є невід`ємною частиною договору № 6 від 24.05.2018.
Разом з тим, пунктом 4.1. договору № 6 від 24.05.2018 було погоджено строк виконання, а саме з 24.05.2018 по 25.06.2018. Пунктом 1.5. договору № 6 від 24.05.2018 встановлено, що строки закінчення робіт за договором може бути продовжений на час затримки надання ПП "Торгівельно-виробнича фірма "Дора" необхідних для роботи документів та інших вихідних даних, передбачених Земельним кодексом України.
ПП "Торгівельно-виробнича фірма "Дора" листом № 41 від 22.06.2018 звернулось до ДП "Завод "Генератор" та одночасно до ТОВ КУА "Всесвіт" із повідомленням про зміну строків виконання робіт за договором № 6 від 24.05.2018.
Позивач листом від 05.07.2018 року № 0000000282/1 погодив ПП "Торгівельно-виробнича фірма "Дора" продовження строку виконання договору № 6 від 24.05.2018.
ТОВ КУА "Всесвіт" листом № 0000000024 від 28.01.2021 звернулось до ДП "Завод "Генератор" із повідомленням про необхідність виконання договору № 6 від 24.05.2018.
Листом № 8/385 від 18.03.2021 ДП "Завод "Генератор" повідомив, що має намір провести поділ земельної ділянки (кадастровий номер 8000000000:78:038:0002), на якій розташовані власні будівлі юридичних осіб, відповідно до чинного законодавства.