ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
24 листопада 2022 року
м. Київ
cправа № 910/8964/20
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Кролевець О. А. - головуючий, Бакуліна С. В., Губенко Н. М.,
за участю секретаря судового засідання - Крапивної А. М.
та представників:
позивача - Кізленко В. А.
відповідача - Джаловян І. А.
третьої особи - не з`явився
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Приватного акціонерного товариства "Завод "Кузня на Рибальському"
на постанову Північного апеляційного господарського суду від 21.06.2022 (головуючий суддя - Гаврилюк О. М., судді - Ткаченко Б. О., Майданевич А. Г.)
та рішення Господарського суду міста Києва від 09.12.2021 (суддя - Удалова О. Г.)
у справі № 910/8964/20
за позовом Державної компанії з експорту та імпорту продукції і послуг військового та спеціального призначення "Укрспецекспорт"
до Приватного акціонерного товариства "Завод "Кузня на Рибальському"
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача Товариство з обмеженою відповідальністю "Науково-виробнича компанія "Техімпекс"
про розірвання договору та стягнення грошових коштів
та за зустрічним позовом Приватного акціонерного товариства "Завод "Кузня на Рибальському"
до Державної компанії з експорту та імпорту продукції і послуг військового та спеціального призначення "Укрспецекспорт"
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача Товариство з обмеженою відповідальністю "Науково-виробнича компанія "Техімпекс"
про розірвання договору
ВСТАНОВИВ:
Короткий зміст позовних вимог
1. Державна компанія з експорту та імпорту продукції і послуг військового та спеціального призначення "Укрспецекспорт" (позивач) звернулась до Господарського суду міста Києва з позовом до Приватного акціонерного товариства "Завод "Кузня на Рибальському" (відповідач) про розірвання договору та стягнення грошових коштів.
2. В обґрунтування позовних вимог ДК "Укрспецекспорт" зазначила, що між нею та ПрАТ "Завод "Кузня на Рибальському" був укладений договір комісії №.4-109-D/K-18 від 13.08.2018, за умовами якого ДК "Укрспецекспорт" зобов`язувалась за дорученням ПрАТ "Завод "Кузня на Рибальському" від свого імені укласти зовнішньоекономічний контракт на продаж кулеметів КМ-7,62мм (без стволів), запасних частин та аксесуарів до них, вироблених ПрАТ "Завод "Кузня на Рибальському".
3. На виконання своїх зобов`язань комісіонера ДК "Укрспецекспорт" уклала відповідний договір купівлі-продажу з Компанією "K.B.A.T. ITHALAT IHRACAT PROJE TASIMACILIK INSAAT BILISIM ELEKROMEKANIK. MUMESSILLIK VE DANISMANLIK TICARET LIMITED SIRKETI", зареєстрованою за законодавством Турецької Республіки (далі - Компанія "K.B.A.T.").
4. Однак, як вказує ДК "Укрспецекспорт", випробування виготовленої ПрАТ "Завод "Кузня на Рибальському" продукції виявили, що вказана продукція є неналежної якості, у зв`язку з чим Компанія "K.B.A.T." відмовилась від договору купівлі-продажу, що був укладений з ДК "Укрспецекспорт". Внаслідок викладеного, Державна компанія "Укрспецекспорт", за її твердженнями, понесла збитки та не отримала очікувану винагороду як комісіонер.
5. Враховуючи викладене, вважаючи, що її права порушені, позивач, з урахуванням заяви про зміну предмета позову, просив суд розірвати договір комісії №.4-109-D/K-18 від 13.08.2018, укладений між сторонами спору, стягнути з ПрАТ "Завод "Кузня на Рибальському" збитки у розмірі 91 354 915,76 грн та комісійну плату в сумі 5 806 368,09 грн.
6. 09.09.2020 ПрАТ "Завод "Кузня на Рибальському" (далі - позивач за зустрічним позовом) звернулось до Господарського суду міста Києва з зустрічним позов до ДК "Укрспецекспорт" (далі - відповідач за зустрічним позовом) про розірвання укладеного сторонами договору комісії №.4-109-D/K-18 від 13.08.2018.
7. В обґрунтування поданого ним зустрічного позову ПрАТ "Завод "Кузня на Рибальському" зазначило, що ДК "Укрспецекспорт" допущене істотне порушення умов спірного договору, що є підставою для його розірвання в судовому порядку.
8. Так, позивач за зустрічним позовом зазначив, що згідно з умовами спірного договору комісії його предметом є укладання Державною компанією "Укрспецекспорт" за дорученням ПрАТ "Завод "Кузня на Рибальському" за комісійну плату від свого імені та за рахунок останнього, зовнішньоекономічного контракту з Компанією "К.В.А.Т." про продаж кулеметів КМ-7,62мм (без стволів), запасних частин та аксесуарів до них.
9. Укладаючи спірний договір комісії, ДК "Укрспецекспорт" прийняла на себе, зокрема, наступне зобов`язання: провести технічну інспекцію виробів (кулеметів КМ-7,62мм без стволів), з залученням представників Компанії "К.В.А.Т.", як покупця, що передаються на комісію, перевірити їх якість та комплектність шляхом звіряння маркування та кількості виробів наданим документам.
10. Технічна інспекція, за умовами п.п.8.1, 3.1.2 спірного договору комісії повинна здійснюватись до відвантаження, на підприємстві ПрАТ "Завод "Кузня на Рибальському", відповідно до Програми проведення технічної інспекції виробів, наведеної у додатку № 3 до вказаного договору. Однак, згідно з твердженнями позивача за зустрічним позовом, не зважаючи на його звернення до Державної компанії "Укрспецекспорт", зокрема листом № 1/1011 від 28.12.2018, остання так і не надала на підпис Програму проведення технічної інспекції виробів.
11. Відсутність у ПрАТ "Завод "Кузня на Рибальському" затвердженої Програми технічної інспекції виробів, яка прямо передбачена як необхідна складова спірного договору комісії, істотно зменшила, на переконання позивача за зустрічним позовом, можливість успішного проведення такої інспекції.
12. Крім того, в обґрунтування поданого ним зустрічного позову ПрАТ "Завод "Кузня на Рибальському" вказало, що згідно з умовами спірного договору комісії саме ДК "Укрспецекспорт" зобов`язувалась провести технічну інспекцію виробів у їх комплектному стані. При цьому обов`язком ПрАТ "Завод "Кузня на Рибальському" було постачання кулеметів КМ-7,62 мм без стволів. Натомість в ході технічних інспекцій, які відбулися за участю представників Компанії "К.В.А.Т.", були проведені відстрілочні випробування з використанням стволів виробництва ТОВ "НВК "Техімпекс", які надала ДК "Укрспецекспорт".
13. Істотність порушення умов спірного договору комісії в даному випадку, на переконання позивача за зустрічним позовом, полягає у тому, що Державна компанія "Укрспецекспорт" не забезпечила його якісними стволами, без яких проведення технічної інспекції кулеметів, як випливає з суті спірного зобов`язання, є неможливим, невиконання відповідачем за зустрічним позовом своїх зобов`язань за спірним договором комісії мало наслідком незабезпечення для ПрАТ "Завод "Кузня на Рибальському" необхідних умов для успішної технічної інспекції виробів, а також недосягнення обумовлених спірним договором цілей, тобто продаж виготовленої позивачем за зустрічним позовом продукції за зовнішньоекономічним контрактом.
14. Враховуючи викладене, ПрАТ "Завод "Кузня на Рибальському" просило суд розірвати укладений сторонами договір комісії № USE-20.4-109-D/K-18 від 13.08.2018.
Короткий зміст рішення суду першої інстанції
15. Рішенням Господарського суду міста Києва від 09.12.2021 первісний позов задоволено частково. Стягнуто з Приватного акціонерного товариства "Завод "Кузня на Рибальському" на користь Державної компанії з експорту та імпорту продукції і послуг військового та спеціального призначення "Укрспецекспорт" грошові кошти в розмірі 39 101 214,85 грн, комісію в розмірі 5 806 368,09 грн. Розірвано договір комісії №.4-109-D/K-18 від 13.08.2018, укладений між ДК "Укрспецекспорт" та ПрАТ "Завод "Кузня на Рибальському". У задоволенні іншої частини первісного позову відмовлено. У задоволенні зустрічного позову відмовлено повністю.
16. Рішення мотивоване тим, що судом встановлено, що міжнародний контракт на поставку зброї, що був укладений позивачем за первісним позовом з Компанією "K.B.A.T." на виконання доручення відповідача за первісним позовом за спірним договором комісії, розірвано покупцем (Компанією "K.B.A.T.") у зв`язку з порушенням відповідачем умов щодо строків передачі виробів та їх якості. Відтак, суд дійшов висновку про обґрунтованість вимоги позивача за первісним позовом розірвати укладений сторонами спору договір комісії №.4-109-D/K-18 від 13.08.2018.
17. Також, місцевий господарський суд виходив з того, що судом встановлений та підтверджується матеріалами справи факт наявності усіх чотирьох елементів складу правопорушення. За таких обставин, суд дійшов висновку про обґрунтованість вимог позивача за первісним позовом про стягнення з відповідача гривневого еквівалента грошових коштів в розмірі 539 496,40 дол. США як збитків, адже ДК "Укрспецекспорт" мала можливість відшкодувати понесені нею витрати в цій частині за рахунок авансу, що надійшов від Компанії "K.B.A.T.", однак була змушена повернути ці кошти платнику внаслідок розірвання Компанією міжнародного контракту на поставку зброї.
18. Суд першої інстанції дійшов висновку, що стягненню з відповідача за первісним позовом підлягають грошові кошти в загальному розмірі 39 101 214,85 грн - гривневий еквівалент 883 338,66 дол. США витрат ДК "Укрспецекспорт", здійснених нею на виконання умов додаткових угод № 1 та № 3 до договору комісії, та 539 496,40 дол. США витрат, понесених ДК "Укрспецекспорт" у зв`язку з поверненням авансу Компанії "K.B.A.T.", що разом становить 1 422 835,06 дол. США (883 338,66 дол. США + 539 496,40 дол. США) або 39 101 214,85 грн.
19. Щодо збитків в розмірі 52 253 700,91 грн (гривневий еквівалент 1 900 000,00 дол. США та 2 940,91 грн витрат, понесених при здійсненні сплати вказаних коштів), заявлених позивачем за первісним позовом як відшкодування виплат, здійснених ним на задоволення вимог Компанії "K.B.A.T." за мировою угодою №.4-9-K-21 від 26.02.2021, укладеною з Компанією за наслідками звернення Компанії до Арбітражного інституту Торгових палат Швейцарії, та сплачених на підставі платіжного доручення в іноземній валюті № 97 від 20.04.2021, суд першої інстанції зазначив, що такі витрати не є збитками в розумінні приписів статті 22 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) та статей 224, 225 Господарського кодексу України (далі - ГК України), оскільки носять характер компенсацій, погоджених сторонами у добровільному порядку, у той час, як збитками є витрати, які сторона була вимушена понести, щоб відновити своє порушене право або задовольнити правомірні вимоги третьої особи (штрафні санкції, сплачені іншим суб`єктам тощо), у тому числі, на підставі рішення суду. Також суд першої інстанції дійшов висновку про обґрунтованість позовних вимог в частині стягнення з відповідача комісійної плати з ПДВ в розмірі 5 806 368,09 грн.
20. Разом з цим, оцінивши доводи ПрАТ "Завод "Кузня на Рибальському", як позивача за зустрічним позовом та подані ним докази, суд першої інстанції дійшов висновку, що заявлені позивачем за зустрічним позовом вимоги не підлягають задоволенню.
Короткий зміст постанови суду апеляційної інстанції
21. Постановою Північного апеляційного господарського суду від 21.06.2022 рішення Господарського суду міста Києва від 09.12.2021 скасовано в частині відмови в задоволенні вимоги ДК "Укрспецекспорт" про стягнення з ПрАТ "Завод "Кузня на Рибальському" 52 253 700,91 грн збитків та прийнято в цій частині нове рішення про задоволення позовної вимоги. В іншій частині рішення місцевого господарського суду залишено без змін.
22. Апеляційний господарський суд погодився з висновками суду першої інстанції про наявність підстав для розірвання спірного договору комісії № USE-20.4-109-D/K-18 від 13.08.2018, укладеного між ДК "Укрспецекспорт" та ПрАТ "Завод "Кузня на Рибальському", та стягнення з відповідача за первісним позовом грошових коштів в загальному розмірі 39 101 214,85 грн - гривневий еквівалент 883 338,66 дол. США витрат ДК "Укрспецекспорт", здійснених нею на виконання умов додаткових угод № 1 та № 3 до договору комісії, та 539 496,40 дол. США витрат, понесених ДК "Укрспецекспорт" у зв`язку з поверненням авансу Компанії "K.B.A.T.", що разом становить 1 422 835,06 дол. США або 39 101 214,85 грн, а також комісійної плати з ПДВ в розмірі 5 806 368,09 грн. Разом з цим, апеляційний господарський суд погодився з висновком суду першої інстанції про відсутність підстав для задоволення зустрічного позову.
23. Разом з цим, суд апеляційної інстанції не погодився із висновком місцевого господарського суду про відмову у задоволенні вимог про стягнення з відповідача за первісним позовом збитків в розмірі 52 253 700,91 грн, (гривневий еквівалент 1 900 000,00 дол. США та 2 940,91 грн витрат, понесених при здійсненні сплати вказаних коштів), заявлених позивачем за первісним позовом як відшкодування виплат, здійснених ним на задоволення вимог Компанії "K.B.A.T." за мировою угодою №.4-9-K-21 від 26.02.2021.
24. Апеляційний господарський суд зазначив, що між позивачем та відповідачем за первісним позовом укладено договір комісії №.4-109-D/K-18, а на виконання умов вищевказаного договору між позивачем за первісним позовом та Компанією "К.В.А.Т." укладено зовнішньоекономічний контракт № USE-20.4-109-К/КЕ-18. Тобто, з огляду на договірні правовідносини, що існували між позивачем та відповідачем за первісним позовом за договором комісії та між позивачем за первісним позовом та Компанією "К.В.А.Т." за контрактом, виконання позивачем за первісним позовом умов контракту безпосередньо залежало від виконання зобов`язань відповідачем за первісним позовом за договором комісії, що пояснюється специфікою договірних комісійних правовідносин, таким чином, у разі належного виконання відповідачем за первісним позовом умов договору комісії (здійснення передачі виробів на комісію у належній кількості та якості), контракт був би належним чином виконаний позивачем за первісним позовом перед Компанією "К.В.А.Т." і таке виконання виключило б можливість застосування Компанією "К.В.А.Т." заходів юридичної відповідальності до позивача за первісним позовом.
25. Однак, у зв`язку з невиконанням умов договору комісії відповідачем за первісним позовом, Компанія "К.В.А.Т." відмовилась від контракту, в односторонньому порядку розірвала контракт та висунула до позивача за первісним позовом вимоги про повернення сплаченої суми попередньої оплати та застосування штрафних санкцій, а саме: 26.10.2020 ініційовано арбітраж проти позивача за первісним позовом в Арбітражному суді при Арбітражному інституті Торгових палат Швейцарії з заявленими позовними вимогами на загальну суму 7 764 709,80 дол. США.
26. Суд апеляційної інстанції врахував отриманий позивачем за первісним позовом юридичний висновок щодо потенційних наслідків Арбітражного провадження для ДК "Укрспецекспорт" від швейцарських юристів юридичної фірми "ТА Advisory", відповідно до якого: "у випадку застосування швейцарського законодавства, ми вважаємо дуже ймовірним, що конкретна сума у розмірі не менше 2 700 00,00 доларів США зможе бути отримана КБАТ від УСЕ в арбітражному провадженні". Разом із цим, у висновку зазначено про те, що на додаток до гонорарів адвокатів, арбітражне провадження включає покриття витрат та гонорарів арбітрів, інших витрат на провадження та витрат арбітражної установи, тому, дійшовши висновку, "позасудове врегулювання представляється преференційним", іноземні юристи рекомендували позивачу за первісним позовом досягти мирової угоди з покупцем у розмірі 1 900 000,00 дол. США, тобто, у випадку продовження арбітражного провадження в арбітражній справі № 600612-2020 та не врегулювання спору між Компанією "К.В.А.Т." та позивачем за первісним позовом мирним шляхом, остання зазнала би матеріальних втрат щонайменше у розмірі 2 850 000,00 дол. США, що є на 950 000,00 дол. США більше, ніж за умови використання процедури мирного врегулювання спору.
27. У зв`язку з наведеним апеляційний господарський суд дійшов висновку, що уклавши мирову угоду № USE-20.4-9-K-21 у арбітражній справі № 600612-2020 Арбітражного інституту Торгових палат Швейцарії, позивач за первісним позовом усунув наслідки неналежного виконання зобов`язання за контрактом між позивачем та відповідачем за первісним позовом через неналежне виконання господарського зобов`язання останнім, оскільки позивач за первісним позовом ніс персональну відповідальність за виконання контракту та, крім цього, зменшено розмір збитків на 950 000,00 дол. США, які могли б досягти щонайменше 2 850 000,00 дол. США.
28. За висновками суду апеляційної інстанції, зазначені витрати у розмірі 52 253 700,91 грн, здійснені позивачем за первісним позовом за мировою угодою №.4-9-K-21 на користь Компанії "К.В.А.Т.", відповідно до положень ЦК України та статті 225 ГК України вважаються додатковими витратами, які включають до складу збитків, як такі, що понесені позивачем за первісним позовом внаслідок порушення зобов`язання відповідача за первісним позовом за договором комісії №.4-109-D/K-18 від 13.08.2018, є вимушеними та необхідними, щоб усунути наслідки неналежного виконання господарського зобов`язання за контрактом №.4-75-K/KE-18 від 13.08.2018 позивачем за первісним позовом, як посередником, через неналежне невиконання господарського зобов`язання відповідачем за первісним позовом, як комітентом за договором комісії №.4-109-D/K-18 від 13.08.2018 з урахуванням правової природи договірних комісійних правовідносин, були спрямовані на зменшення розміру збитків позивача за первісним позовом і такі додаткові витрати не перевищують розмір самих збитків, яких би зазнав позивач за первісним позовом при продовженні Арбітражного провадження в Арбітражній справі № 600612-2020.
Короткий зміст вимог касаційної скарги та узагальнення її доводів
29. Не погоджуючись з висновками судів попередніх інстанцій Приватного акціонерного товариства "Завод "Кузня на Рибальському" звернулось з касаційною скаргою, в якій просить скасувати постанову Північного апеляційного господарського суду від 21.06.2022 і рішення Господарського суду міста Києва від 09.12.2021 та ухвалити нове рішення, яким відмовити у повному обсязі у задоволенні первісного позову. В іншій частині справу № 910/8964/20 направити на новий розгляд до суду першої інстанції.
30. У касаційній скарзі скаржник не погоджується з висновками судів першої та апеляційної інстанцій, при цьому, обґрунтовуючи підставу касаційного оскарження, передбачену пунктом 1 частини другої статті 287 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України), скаржник зазначає, що господарські суди застосували норми права без урахування висновків щодо застосування норм права у подібних правовідносинах, викладених у постановах Верховного Суду від 23.05.2018 у справі № 922/1909/17, від 09.09.2020 у справі № 910/10458/19 та від 03.12.2020 у справі № 910/12527/19.
31. Обґрунтовуючи підставу касаційного оскарження, передбачену пунктом 3 частини другої статті 287 ГПК України, скаржник зазначає про відсутність висновку Верховного Суду щодо застосування положень частини другої статті 22 та частин першої і четвертої статті 673 ЦК України, а також частини другої статті 224 і частини першої статті 225 ГК України у подібних правовідносинах.
32. Також, в обґрунтування підстави касаційного оскарження, передбаченої пунктом 4 частини другої статті 287 ГПК України, скаржник зазначає, що суд апеляційної інстанції необґрунтовано скасував ухвалу суду першої інстанції про призначення експертизи та відхилив клопотання відповідача про призначення у справі експертизи (пункт 3 частини третьої статті 310 ГПК України)
Позиція інших учасників справи
33. Позивач подав відзив, у якому не погоджується з доводами касаційної скарги, вважає їх безпідставними і необґрунтованими, просить у задоволенні касаційної скарги відмовити, а оскаржувані рішення і постанову залишити без змін.
Фактичні обставини справи, встановлені судами першої та апеляційної інстанцій
34. 13.08.2018 між позивачем за первісним позовом (комісіонер) та відповідачем за первісним позовом (комітент), укладено договір комісії №.4-109-D/K-18 (далі - договір комісії, спірний договір).
35. Пунктом 1.1 договору комісії передбачено, що позивач за первісним позовом зобов`язується за дорученням відповідача за первісним позовом за комісійну плату від свого імені та за рахунок відповідача за первісним позовом укласти зовнішньоекономічний контракт (далі - контракт) з Компанією "K.B.A.T. ITHALAT IHRACAT PROJE TASIMACILIK INSAAT BILISIM ELEKROMEKANIK. MUMESSILLIK VE DANISMANLIK TICARET LIMITED SIRKETI", Турецька Республіка (далі - покупець), про продаж кулеметів КМ-7,62 мм (без стволів), запасних частин та аксесуарів до них (далі - вироби).
36. Згідно із п. 5.2 договору комісії погоджена відповідачем за первісним позовом ціна виробів складає 5 394 964,00 дол. США.
37. За умовами п.3.1 договору комісії позивач за первісним позовом відповідно до даного договору зобов`язувався:
- виконати переддоговірну роботу, укласти від свого імені та за рахунок відповідача за первісним позовом контракт з покупцем про експортну поставку виробів на умовах FСА (м. Київ, Україна) або FСА (Міжнародний аеропорт Бориспіль), відповідно до правил Іnсоtеrмs у редакції 2010 року (п.3.1.1);
- провести технічну інспекцію виробів з залученням представників покупця, що передаються на комісію, перевірити їх якість та комплектність шляхом звіряння маркування та кількості виробів наданим комітентом документам. Програма проведення технічної інспекції виробів наведена у додатку № 3 (п.3.1.2);
- по виконанню доручення за цим договором надати комітенту звіт позивача за первісним позовом, складений в письмовій формі, повний або проміжний (в залежності від термінів виконання договору) за кожен звітний період, в якому відбувалися будь-які фінансові операції за дорученням відповідача за первісним позовом. Звіт надається не пізніше 15-го числа місяця наступного за звітним (п.3.1.4).
38. Крім того, за умовами п.3.2 договору комісії відповідача за первісним позовом відповідно до даного договору зобов`язувався:
- передати на комісію відповідно до умов цього договору вироби в упаковці згідно з розділом 6 разом з технічною експлуатаційною документацією (п.3.2.1);
- здійснити перевірку якості виробів на відповідність стандартам, технічним умовам, іншій документації та умовам цього договору (п.3.2.2);
- відшкодувати витрати, які здійснив позивач за первісним позовом в забезпечення виконання доручення на умовах, визначених розділом 5 цього договору, в тому числі: витрати на відрядження; витрати згідно з пунктом 3.1.1; банківські витрати; витрати на декларування та митне оформлення, а також витрати, пов`язані з наданням послуг вантажними митними терміналами; витрати на оформлення відповідних дозволів державних органів влади; витрати на легалізацію документів; поштово-телеграфні витрати; інші фактичні витрати, пов`язані з виконанням даного договору (п.3.2.3);
- сплатити позивачу за первісним позовом комісійну плату на умовах, визначених розділом 5 цього договору (п.3.2.4).
39. Відповідно до п.2.1 договору комісії найменування та кількість виробів наводиться у додатку № 1 до даного договору.
40. У вищевказаному додатку № 1 до договору сторони погодили специфікацію, згідно з якою ПрАТ "Завод "Кузня на Рибальському" зобов`язувалось виготовити кулемети КМ-7,62 мм (без стволу) у кількості 2800 шт., а також запасні частини та аксесуари до них на загальну суму 5 394 964,00 дол. США.
41. Згідно з п.2.2 договору комісії вироби, що передаються на комісію, повинні відповідати за якістю стандартам України, технічним умовам підприємства-виробника, іншій документації та умовам цього договору.
42. У додатку № 2 до договору сторони погодили графік поставок/передачі виробів, згідно з яким (в редакції додаткової угоди № 2 від 15.02.2019) ПрАТ "Завод "Кузня на Рибальському" зобов`язувалось здійснити поставку:
- 1-ї партії кулеметів КМ-7,62 мм (без стволу) у кількості 300 шт. - 25.03.2019;
- 2-ї партії у кількості 700 шт. - 27.05.2019;
- 3-ї партії у кількості 900 шт. - 29.07.2019;
- 4-ї партії у кількості 900 шт. - 30.09.2019.
43. Крім того, товариство зобов`язувалось здійснити поставку запасних частин та аксесуарів за п.2 специфікації, сошки у зборі підлягали поставці з першою або другою партією, але не пізніше 27.05.2019.
44. Відповідно до п.5.4 договору комісії за виконання доручень відповідач за первісним позовом, визначених цим договором, позивач за первісним позовом отримує комісійну плату, яка складається з основної та додаткової комісійної плати. Розмір основної комісійної плати разом з нарахованим ПДВ становить 4,3% від погодженої відповідачем за первісним позовом ціни виробів, що складає гривневий еквівалент 231 983,45 доларів США. Розмір додаткової комісійної плати разом з нарахованим ПДВ становить різницю між розміром погодженої відповідачем за первісним позовом суми витрат позивача за первісним позовом згідно з п.5.5. цього договору та розміром суми фактично понесених позивачем за первісним позовом витрат на виконання доручення відповідача за первісним позовом за цим договором.
45. Згідно з пунктом 8.1 договору комісії технічна інспекція здійснюється до відвантаження виробів, на підприємстві комітента, відповідно до Програми проведення технічної інспекції виробів, наведеної у додатку № 3.
46. Пунктом 8.5 договору комісії сторони погодили, що по завершенню технічної інспекції уповноважені представників сторін та покупця протягом 1 (одного) робочого дня підписують Акт технічного приймання виробів (додаток № 4 договору).
47. У п.12.2 сторони погодили, що договір набирає чинності з моменту його підписання сторонами і діє до повного виконання сторонами своїх зобов`язань. Неотримання дозволу Державної служби експортного контролю України на виконання поставки є підставою для припинення зобов`язань сторін за цим договором у частині, що стосується відповідної поставки.
48. 13.08.2018 на виконання умов вищевказаного договору комісії, між позивачем за первісним позовом, як продавцем, та Компанією "K.B.A.T. ITHALAT IHRACAT PROJE TASIMACILIK INSAAT BILISIM ELEKROMEKANIK. MUMESSILLIK VE DANISMANLIK TICARET LIMITED SIRKETI" (як покупцем, далі - Компанія "K.B.A.T.") був укладений контракт № USE-20.4-75-К/КЕ-18 (далі - контракт).
49. Відповідно до п.1.1 вищевказаного контракту позивач за первісним позовом зобов`язується виконати поставку кулеметів КМ-7,62, запасних частин та аксесуарів до них (далі - вироби), у кількості та за цінами, які вказані в додатку № 1 до цього контракту.
50. За умовами п.1.2 на покупця покладався обов`язок на умовах даного контракту прийняти вказані вироби та оплатити за них грошову суму.
51. Згідно з п. 2.1 контракту кількість та найменування виробів наводяться у додатку № 1 до даного контракту.
52. У додатку № 1 до контракту сторони погодили специфікацію виробів, згідно з якою поставці підлягали кулемети КМ-7,62 без стволу у кількості 2800 шт., стволи до кулеметів КМ-7,62 у кількості 8600 шт., запасні частини та аксесуари.
53. Пунктом 2.2 контракту передбачено, що якість виробів, що поставляються продавцем за цим контрактом, повинна відповідати за якістю діючим стандартам України, технічним умовам підприємства-виробника, іншій документації та умовам цього контракту.
54. Технічна інспекція виробів проводиться на базі продавця (Україна) відповідно до додатку № 7 (Програма проведення технічної інспекції виробів) за участю представників покупця, позивача за первісним позовом (та представників кінцевого споживача, у разі потреби), до відправлення Виробів з України (п.5.1 контракту).
55. Відповідно до п.4.3 контракту його загальна ціна встановлюється сторонами у розмірі 9 694 964,00 дол. США.
56. Згідно з п.6.1 контракту платіж за вироби, що поставляються за даним контрактом, буде здійснюватися покупцем в доларах США та наступним чином:
- 10% від загальної ціни виробів мають бути перераховані на розрахунковий рахунок позивача за первісним позовом прямим банківським переказом протягом 10 банківських днів з дати повідомлення від позивача за первісним позовом про отримання дозволу Експортного контролю на експорт виробів за контрактом та після надання покупцю корпоративної гарантії повернення авансового платежу;
- 90% від вартості кожної партії виробів мають бути перераховані на розрахунковий рахунок позивача прямим банківським переказом протягом 5 банківських днів з дати підписання акту технічної інспекції виробів та надання покупцю відповідного інвойсу на партію виробів.
57. У пункті 13.1 контракту сторони погодили, що цей контракт набирає чинності з дати його підписання та скріплення печатками обох сторін, а також офіційного повідомлення покупця продавцем про отримання ліцензії (дозволу) Державної служби експортного контролю України на експорт виробів за даним контрактом і діє до повного виконання сторонами своїх зобов`язань.
58. 13.08.2018 між позивачем за первісним позовом, як комісіонером, та ТОВ "НВК "Техімпекс", як комітентом, був укладений договір комісії №.4-124-D/K-18.
59. Пунктом 1.1 вищевказаного договору комісії передбачено, що позивач за первісним позовом зобов`язується за дорученням ТОВ "НВК "Техімпекс" за комісійну плату від свого імені та за рахунок ТОВ "НВК "Техімпекс" укласти зовнішньоекономічний контракт з Компанією "K.B.A.T. ITHALAT IHRACAT PROJE TASIMACILIK INSAAT BILISIM ELEKROMEKANIK. MUMESSILLIK VE DANISMANLIK TICARET LIMITED SIRKETI", Турецька Республіка (далі - покупець) про продаж стволів до кулеметів КМ-7,62 мм (далі - вироби).
60. Згідно із п.5.2 договору комісії погоджена ТОВ "НВК "Техімпекс" ціна виробів складає 4 300 000,00 дол. США.
61. Відповідно до п.2.1 договору комісії найменування та кількість виробів наводиться у додатку № 1 до даного договору.
62. У вищевказаному додатку № 1 до договору сторони погодили специфікацію, згідно з якою ТОВ "НВК "Техімпекс" зобов`язувалось виготовити стволи кулеметів КМ-7,62 мм у кількості 8600 шт. на загальну суму 4 300 000,00 дол. США.
63. Згідно з п.2.2 договору комісії вироби, що передаються на комісію, повинні відповідати за якістю стандартам України, технічним умовам підприємства-виробника, іншій документації та умовам цього договору.
64. За умовами п.3.1 договору комісії позивач за первісним позовом відповідно до даною договору зобов`язувався:
- виконати переддоговірну роботу, укласти від свого імені та за рахунок ТОВ "НВК "Техімпекс" контракт з покупцем про експортну поставку виробів на умовах FСА (м. Київ, Україна) або FСА (Міжнародний аеропорт Бориспіль), відповідно до правил Іnсоtеrмs у редакції 2010 року (п.3.1.1);
- провести технічну інспекцію виробів із залученням представників покупця, що передаються на комісію, перевірити їх якість та комплектність шляхом звіряння маркування та кількості виробів наданим комітентом документам. Програма проведення технічної інспекції виробів наведена у додатку № 3 (п.3.1.2).
65. Таким чином, матеріали справи свідчать про те, що за умовами укладених договорів комісії та контракту позивач за первісним позовом зобов`язався поставити Компанії "K.B.A.T." кулемети КМ-7,62 мм та аксесуари до них, виготовлені відповідачем за первісним позовом, а також стволи до кулеметів КМ-7,62 мм, виготовлені ТОВ "НВК "Техімпекс".
66. 10.09.2018 між позивачем та відповідачем за первісним позовом укладено додаткову угоду № 1 до укладеного між ними договору комісії (далі - додаткова угода № 1).
67. Згідно з п.1 додаткової угоди № 1 відповідач за первісним позовом доручає позивачу за зустрічним позовом вжити заходів щодо надходження від покупця до 14.09.2018 коштів у розмірі, що забезпечить перерахування на рахунок комітента 969 496,40 доларів США.
68. На виконання доручення відповідача за первісним позовом (пункт 1 цієї додаткової угоди) позивач за первісним позовом приймає на себе поруку за перерахування покупцем зазначених грошових коштів до 14.09.2018. В разі відсутності такого платежу від покупця, позивач за первісним позовом перерахує на рахунок відповідача за первісним позовом суму, що еквівалентна 969 496,40 доларів США в гривнях по курсу НБУ на день перерахування (п.2 додаткової угоди № 1)
69. Пунктом 3 додаткової угоди № 1 визначено, що перераховані позивачем за первісним позовом кошти, згідно пункту 2 цієї додаткової угоди, зараховуються як частковий платіж відповідачу за первісним позовом за договором та в подальшому утримуються позивачем за первісним позовом з будь-якого платежу, що надійде на користь відповідача за первісним позовом, а в разі відсутності таких надходжень, відповідач за первісним позовом повертає позивачу за первісним позовом кошти, отримані від позивача за первісним позовом згідно п.2 цієї додаткової угоди, впродовж 7 (семи) днів з моменту отримання вимоги повернення відповідних коштів.
70. За умовами п.4 додаткової угоди № 1 до договору комісії на підставі наведеного у пункті 2 цієї додаткової угоди, позивач за первісним позовом за прийняття на себе поруки стосовно перерахування грошових коштів, отримає від відповідача за первісним позовом додаткову комісійну плату разом з нарахованим ПДВ в гривнях у сумі, еквівалентній 500,00 доларів США. Додаткова комісійна плата утримується позивачем за первісним позовом з коштів, що підлягають перерахуванню відповідачу за первісним позовом.
71. Відповідно до п.5 додаткової угоди № 1 перерахування грошових коштів згідно пункту 2 цієї додаткової угоди буде здійснено на гривневий рахунок відповідача за первісним позовом.
72. Матеріалами справи підтверджується, що на виконання умов додаткової угоди № 1 до договору комісії позивач за первісним позовом сплатив на користь відповідача за первісним позовом грошові кошти в сумі 27 292 299,94 грн згідно з платіжним дорученням № 2512 від 19.09.2018 (що за курсом валют, встановленим НБУ на 19.09.2018 на рівні 28,1510 грн за 1 дол. США, становило 969 496,40 дол. США).
73. 18.04.2019 між позивачем та відповідачем за первісним позовом укладено додаткову угоду № 3 до вищевказаного договору комісії (далі - додаткова угода № 3).
74. Згідно з п. 1 додаткової угоди № 3 відповідач за первісним позовом доручає позивачу за первісним позовом, а позивач за первісним позовом зобов`язується вчинити необхідні фактичні та/чи юридичні дії (правочини), спрямовані на виникнення у покупця за контрактом обов`язку сплатити позивачу за первісним позовом валютні кошти за поставку виробів за контрактом у розмірі не менше 430 000,00 доларів США у строк до 23.04.2019.
75. За умовами п.2 додаткової угоди № 3 позивач за первісним позовом поручається перед відповідачем за первісним позовом за виконання покупцем грошового обов`язку в обсязі та у строк, що визначені у п.1 цієї угоди. У разі невиконання покупцем грошового обов`язку в обсязі та у строк, що визначені у п.1 цієї угоди, позивач за первісним позовом перерахує відповідачу за первісним позовом відповідну суму коштів в гривнях в розмірі гривневого еквіваленту суми валютних коштів, що визначені у п.1 цієї угоди, за офіційним курсом гривні до долару США, встановленим Національним банком України на день перерахування.
76. Відповідно до п.3 додаткової угоди № 3 кошти, що перераховані позивачем відповідачу за первісним позовом згідно з п.2 цієї угоди, обліковуються відповідачем за первісним позовом як грошові надходження від виконання обов`язку позивача за первісним позовом, що визначений у п.5.9 договору. При цьому позивачу за первісним позовом надається право відраховувати в подальшому відповідні суми коштів у загальному розмірі, що визначений у п.1 цієї угоди, з будь-яких коштів, що надходять до позивача за первісним позовом для відповідача за первісним позовом.
77. Положеннями п.4 додаткової угоди № 3 на відповідача за первісним позовом покладений обов`язок повернути (сплатити) позивачу за первісним позовом грошові кошти в обсязі, що не перевищує суму отриманих від позивача за первісним позовом коштів згідно з п.2 цієї угоди, зокрема, у разі: 1) зміни чи розірвання контракту з причин, що пов`язані з невиконанням чи неналежним виконанням відповідачем за первісним позовом зобов`язань за договором; 2) ненадходження коштів від покупця, зазначених у п.1 цієї Угоди, з причин, що пов`язані з невиконанням чи неналежним виконанням відповідачем за первісним позовом зобов`язань за договором. При цьому, відповідач за первісним позовом зобов`язується повернути (сплатити) позивачу за первісним позовом зазначені вище кошти протягом 30 днів від дня отримання вимоги позивача за первісним позовом про повернення (сплату) коштів або передати позивачу за первісним позовом у власність на його вимогу відповідну частину виробів.