ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
24 листопада 2022 року
м. Київ
cправа № 927/713/21
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Колос І.Б. (головуючий), Бенедисюка І.М., Селіваненка В.П.,
за участю секретаря судового засідання Ярітенко О.В.,
представників учасників справи:
позивача - приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" - Остапенко С.Л., адвокат (довіреність від 29.12.2021 № 29/12-25),
відповідача - товариства з обмеженою відповідальністю "Енера Чернігів" - Бузина Н.В., адвокат (ордер від 18.10.2022 СВ № 1038042),
розглянув у відкритому судовому засіданні
касаційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Енера Чернігів"
на рішення господарського суду Чернігівської області від 08.09.2021 (суддя Романенко А.В.)
та постанову Північного апеляційного господарського суду від 28.09.2022 (головуючий суддя: Корсак В.А., судді: Євсіков О.О., Владимиренко С.В.)
у справі № 927/713/21
за позовом приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" (далі - ПрАТ "Національна енергетична компанія "Укренерго", позивач)
до товариства з обмеженою відповідальністю "Енера Чернігів" (далі - ТОВ "Енера Чернігів", відповідач, скаржник)
про стягнення 3 010 073,53 грн.
1. ІСТОРІЯ СПРАВИ
Короткий зміст позовних вимог
ПрАТ "Національна енергетична компанія "Укренерго" звернулося до господарського суду Чернігівської області з позовом до ТОВ "Енера Чернігів" про стягнення 3 010 073,53 грн (з них: 1 136 243,78 грн пеня, 1 382 646,72 грн - 7% штраф, 93 389,91 грн - 3% річних та 397 793,12 грн інфляційних втрат), у зв`язку з неналежним виконанням відповідачем умов договору від 01.01.2019 № 0156-02024 про надання послуг з передачі електричної енергії в частині своєчасної оплати послуги з передачі електричної енергії.
Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції
Рішенням господарського суду Чернігівської області від 08.09.2021 у справі №927/713/21 позов задоволено частково; стягнуто з ТОВ "Енера Чернігів" на користь ПрАТ "Національна енергетична компанія "Укренерго" 903 65,81 грн 3% річних, 392 880,45грн інфляційних втрат та 7 248,69 грн судового збору. В іншій частині позову відмовлено.
Рішення суду мотивовано доведеністю та обґрунтованістю позовних вимог у задоволеній частині. Судом відмовлено у позові в частині стягнення пені в сумі 1 136 243,78 грн та штрафу в сумі 1 382 646,72 грн, нарахованих у період дії карантину та обмежувальних заходів, пов`язаних із поширенням коронавірусної хвороби (COVID-19), всупереч обмежень Регулятора відповідно до чинної в спірному періоді постанови від 08.04.2020 № 766. Також судом відмовлено в частині вимог про стягнення трьох відсотків річних у сумі 3 024,1 грн та інфляційних втрат у сумі 4 912,67 грн за безпідставністю нарахування.
Постановою Північного апеляційного господарського суду від 28.09.2022 рішення суду першої інстанції зі справи частково скасовано в частині відмови у задоволенні позовних вимог про стягнення пені та штрафу, виклавши резолютивну частину у наступній редакції: "Стягнути з ТОВ "Енера Чернігів" (пр. Перемоги, буд. 126Б, м. Чернігів, 14013, код ЄДРПОУ 41823846) на користь ПрАТ "Національна енергетична компанія "Укренерго" (вул. Симона Петлюри, 25, м. Київ, 01032, код ЄДРПОУ 00100227) 241 453,60 грн пені та 350 890,36 грн штрафу. В іншій частині позову про стягнення пені та штрафу відмовити". Рішення господарського суду Чернігівської області від 08.09.2021 у справі № 927/713/21 про стягнення 90 365,81 грн 3 % річних, 392 880,45 грн інфляційних втрат залишено без змін. Також стягнуто з відповідача на користь позивача 16 133,85 грн судового збору за подачу позову та 13 327,74 грн судового збору за подачу апеляційної скарги.
Постанову суду апеляційної інстанції у скасованій частині мотивовано, зокрема тим, що :
- матеріалами справи підтверджується порушення відповідачем грошових зобов`язань в частині своєчасної оплати поетапних планових платежів у рахунок планової вартості замовленої Послуги (пункт 6.2), що ним не спростовано. Зазначене є підставою для нарахування штрафних санкцій (в формі пені та штрафу), обумовлених пунктом 6.7 договору;
- суд першої інстанції помилково зазначив, що обмеження у постанові від 08.04.2020 № 766 були чинними в період з грудня 2020 року по лютий 2021 року, тобто, діяли у спірному періоді і були скасовані тільки 11.03.2021, з оприлюдненням постанови від 10.03.2021 №392 "Про внесення змін до постанови НКРЕКП від 08.04.2020 №766". Судом не враховано постанову НКРЕКП від 27.01.2021 № 93 "Про внесення змін до постанови НКРЕКП від 08 квітня 2020 року № 766". Зазначене призвело до неправильного висновку суду щодо повної відмови у стягненні пені та штрафу за заявлений період;
- врахувавши правовий висновок, викладений у постанові Верховного Суду у складі суддів об`єднаної палати Касаційного господарського суду від 19.08.2022 у справі №912/1941/21, апеляційний господарський суд вказав, що положення постанови від 08.04.2020 № 766, якими НКРЕКП в межах наданих повноважень, тимчасово припинила застосування умов Типового договору про надання послуг з передачі електричної енергії, затвердженого НКРЕКП, в частині нарахування пені та стягнення штрафу за порушення термінів розрахунку за послуги з передачі і відповідно аналогічних умов усіх договорів, укладених на основі такого типового договору, підлягають обов`язковому виконанню учасниками ринку електричної енергії відповідно до статті 6 Закону України "Про ринок електричної енергії";
- здійснивши власний розрахунок пені та штрафу, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що на користь позивача підлягає стягненню 241 453,60 грн пені та 350 890,36 грн штрафу. В іншій частині позову про стягнення штрафу та пені слід відмовити як обрахованих надмірно. При цьому суд апеляційної інстанції зазначив про те, що відмова в іншій частині штрафу зумовлена: обмеженнями відповідно до постанов НКРЕКП від 08.04.2020 № 766, від 27.01.2021 № 93, відсутністю прострочення понад 30 календарних днів, як визначено пунктом 6.7 договору. В контексті пункту 6.7 договору суд також врахував, що зазначеним пунктом передбачено як умову нарахування штрафу "понад 30 календарних днів", в той же час, у розрахунку важливим є момент настання строку прострочення зобов`язання, який в свою чергу визначений судом з врахуванням банківських днів, іншими словами робочих днів, як визначено пунктом 6.2 договору. Так само і у розрахунку по пені взято до уваги: обмеження відповідно до постанов НКРЕКП від 08.04.2020 № 766, від 27.01.2021 № 93, момент настання строку прострочення зобов`язання, який в свою чергу визначений судом з врахуванням банківських днів, іншими словами робочих днів, як визначено пунктом 6.2 договору; а також пункт 6.7 договору, який визначає, що розмір пені не може перевищувати подвійну облікову ставку НБУ, що діяла у період за який пеня нарахована. Натомість, розрахунок позивача здійснено у розмірі 1 %, що суперечить зазначеному пункту договору.
Крім того, суд апеляційної інстанції погодився з висновком місцевого суду щодо часткового задоволення позову в частині стягнення 3 % річних у сумі 90 365,81 грн та інфляційних втрат у розмірі 392 880,45 грн. та вважав, що в іншій частині вимог правомірно відмовлено, як обрахованих невірно.
Короткий зміст вимог касаційної скарги
ТОВ "Енера Чернігів" у касаційній скарзі просить Суд скасувати рішення суду першої інстанції та постанову апеляційної інстанцій, а справу направити на новий розгляд до суду першої інстанції.
Доводи особи, яка подала касаційну скаргу
ТОВ "Енера Чернігів" у касаційній скарзі в обґрунтування підстав касаційного оскарження посилається на пункт 3 частини другої статті 287 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України), зазначаючи про відсутність висновку Верховного Суду щодо питання застосування норм права, а саме, частини другої статті 625 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України), пункту 3 частини другої статті 33 Закону України "Про ринок електричної енергії", пунктів 6.2, 6.5, 6.7 Типового договору про надання послуг з передачі електричної енергії, який є додатком 6 до Кодексу системи передачі, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - НКРЕКП) від 14.03.2018 № 309 (у редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) у подібних правовідносинах.
Також із посиланням на підставу відкриття касаційного провадження, передбачену пунктом 4 частини другої статті 287 ГПК України (пункти 1, 4 частини третьої статті 310 ГПК України) ТОВ "Енера Чернігів" зазначає про те, що суди попередніх інстанцій не дослідили та не надали оцінку зібраним у справі доказам та встановили обставини, що мають суттєве значення, на підставі недопустимих доказів.
Доводи інших учасників справи
ПрАТ "Національна енергетична компанія "Укренерго" у відзиві на касаційну скаргу ТОВ "Енера Чернігів" просило у задоволенні касаційної скарги названого Товариства відмовити, зазначаючи, зокрема, про безпідставність її доводів, а оскаржувані судові рішення залишити без змін.
24.11.2022 представник ТОВ "Енера Чернігів" брав участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів згідно з ухвалою Суду від 21.11.2022.
3. СТИСЛИЙ ВИКЛАД ОБСТАВИН СПРАВИ, ВСТАНОВЛЕНИХ СУДАМИ ПЕРШОЇ ТА АПЕЛЯЦІЙНОЇ ІНСТАНЦІЙ
01.01.2019 державним підприємством "Національна енергетична компанія "Укренерго" (в подальшому - ПрАТ "Національна енергетична компанія "Укренерго"), як Оператором системи передачі (далі - ОСП) та ТОВ "Енера Чернігів", як Користувачем системи передачі (далі - Користувач) укладений договір № 0156-02024 (далі - Договір) з подальшими змінами, відповідно до умов якого ОСП зобов`язався надавати послугу з передачі електричної енергії (далі - послуга) відповідно до умов цього договору, а Користувач зобов`язався здійснювати оплату за послугу відповідно до умов цього договору.
Додатковою угодою від 14.08.2019 Договір був викладений в новій редакції.
Згідно з умовами Договору сторони здійснюють свою діяльність відповідно до чинного законодавства України, Правил ринку, Кодексу системи передачі, Кодексу систем розподілу, Кодексу комерційного обліку, ліцензій, відповідно до яких здійснюють господарську діяльність, інших нормативно-правових актів, що забезпечують функціонування ринку електричної енергії України.
Положеннями пункту 2.1 Договору передбачено, що терміни, що використовуються в цьому Договорі, вживаються у значеннях, наведених у Законі України "Про ринок електричної енергії", Кодексі системи передачі, Кодексі систем розподілу, Кодексі комерційного обліку, Правилах ринку.
Згідно з умовами пункту 2.2 Договору під час виконання умов Договору, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені Договором, сторони зобов`язуються керуватися законодавством України.
Відповідно до пункту 3.1 Договору ціна визначається згідно з діючим на момент надання послуги тарифом на послуги з передачі електричної енергії, встановленим Регулятором, та оприлюднюється ОСП на власному вебсайті в мережі Інтернет.
Згідно з умовами розділу 4 Договору для розрахунків за Договором використовується плановий і фактичний обсяг послуги:
1) плановий обсяг послуги визначається на основі наданих Користувачем і погоджених ОСП повідомлень щодо планового обсягу передачі електроенергії на розрахунковий місяць;
2) визначення фактичного обсягу послуги у розрахунковому місяці здійснюється:
- для ОСП на підставі даних щодо обсягів технологічних витрат електричної енергії на її розподіл електричними мережами ОСП;
- для електропостачальників на підставі даних щодо обсягів споживання електричної енергії споживачами електропостачальника;
- для споживачів електричної енергії, які мають намір купувати електричну енергію для власного споживання за двосторонніми договорами та на організованих сегментах ринку, незалежно від точки приєднання на підставі даних щодо обсягів споживання електричної енергії цими споживачами;
- для споживачів електричної енергії, які приєднані до мереж ОСП, незалежно від способу купівлі електричної енергії (в електропостачальника за Правилами роздрібного ринку чи за двосторонніми договорами та на організованих сегментах ринку) на підставі даних щодо обсягів споживання електричної енергії цими споживачами;
- для виробників електричної енергії на підставі даних щодо обсягів електричної енергії, необхідної для забезпечення власних потреб електричних станцій, на яких відсутня генерація.
Вимоги щодо засобів (систем) обліку електроенергії у точках комерційного обліку Користувача, а також інші організаційно-технічні питання, пов`язані зі збором, обробкою, верифікацією, валідацією, агрегацією, зберіганням та передачею даних комерційного обліку, визначені Кодексом комерційного обліку.
Відповідно до пункту 5.1 Договору планова та фактична вартість послуги (грн.) за цим договором визначається шляхом множення планового та фактичного обсягу послуги (МВт-год) за розрахунковий період на тариф, встановлений Регулятором (грн/МВт-год). На вартість послуги нараховується податок на додану вартість відповідно до законодавства України.
Відповідно до пункту 6.2 Договору (в редакції додаткової угоди від 14.08.2019) Користувач здійснює поетапну передоплату планової вартості послуги ОСП таким чином:
1 платіж - до 17.00 години другого банківського дня розрахункового місяця у розмірі не менше 1/5 від планової вартості послуги, визначеної згідно з розділом 5 цього договору. Подальша оплата може здійснюватися щоденно або шляхом сплати 1/5 від планової вартості послуг, яка визначена згідно з розділом 5 Договору, у кожен з наступних періодів:
2 платіж - з 06 до 10 числа розрахункового місяця;
3 платіж - з 11 до 15 числа розрахункового місяця;
4 платіж - з 16 до 20 числа розрахункового місяця;
5 платіж - з 21 до 25 числа розрахункового місяця.
При цьому розмір оплати у вказані періоди повинен бути не менше планової вартості послуг, яка визначена згідно з умовами розділу 5 цього договору.
Згідно з пунктом 6.5 Договору Користувач здійснює розрахунок з ОСП за фактичний обсяг послуги протягом 3 банківських днів з моменту та на підставі отримання акта приймання-передачі послуги, який ОСП надає Користувачу протягом перших 5 робочих днів місяця, наступного за розрахунковим. Оплата послуги здійснюється на підставі рахунків, наданих ОСП або самостійно сформованих в електронному вигляді за допомогою "Системи управління ринком" (далі - Сервіс), з використанням електронно-цифрового підпису тієї особи, яка уповноважена підписувати документи в електронному вигляді у порядку, визначеному законодавством.
Відповідно до пункту 6.6 Договору, у разі виникнення розбіжностей за отриманим від ОСП за попередній розрахунковий місяць актом приймання-передачі послуги Користувач має право оскаржити зазначену в акті приймання-передачі послуги вартість послуги шляхом направлення ОСП повідомлення протягом 5 робочих днів з моменту отримання акта. Процедура оскарження не звільняє Користувача від платіжного зобов`язання у встановлений Договором термін. Якщо Користувач не надає ОСП повідомлення з обґрунтуванням розбіжностей протягом 5 робочих днів з дати отримання акта приймання-передачі послуги, то вважається, що цей акт прийнято без розбіжностей.
У випадку порушення Користувачем термінів розрахунку ОСП має право нарахувати пеню у розмірі 0,1% (але не більше подвійної облікової ставки НБУ, що діяла у період, за який сплачується пеня) від суми простроченого платежу за кожен день прострочення. Пеня нараховується до повного виконання Користувачем своїх зобов`язань.
За прострочення зазначеного терміну понад тридцять календарних днів додатково стягується штраф у розмірі 7 % від суми простроченого платежу.
У разі, якщо фактичний обсяг оплати Користувачем послуги перевищує суму, зазначену в акті приймання-передачі наданої послуги, ОСП (за заявою Користувача) протягом 5 банківських днів з дня тримання заяви повертає Користувачу надлишок коштів або враховує їх як оплату послуги наступних розрахункових періодів. За наявності заборгованості кошти зараховуються першочергово в оплату заборгованості минулих періодів з найдавнішим терміном її виникнення. При повній сплаті заборгованості минулих періодів надлишок коштів зараховується в оплату штрафних санкцій (пункт 6.7 Договору).
Згідно з пунктом 7.1 Договору ОСП має право, зокрема, отримувати від Користувача своєчасну оплату за послугу. Вказаному праву ОСП кореспондує встановлений підпунктом 3 пункту 9.3 Договору обов`язок Користувача здійснювати вчасно та у повному обсязі оплату за послугу на умовах, визначених Договором.
Цей Договір набуває чинності з дати його підписання і діє до 31.12.2019 року. Якщо Користувач не направив ОСП у строк не менший ніж за місяць до закінчення терміну дії Договору повідомлення про припинення його дії, то Договір вважається подовженим на наступний календарний рік на тих самих умовах (пункт 14.1 Договору).
На підтвердження надання послуг за Договором позивач надав акти приймання-передачі послуги за період з грудня 2020 по лютий 2021 рік, які підписані представниками сторін; реєстри надходження коштів; рахунки-фактури та повідомлення про планові обсяги передачі електричної енергії.
З посиланням на те, що Користувач (відповідач) допустив прострочення виконання взятих на себе за Договором зобов`язань з поетапної оплати планових платежів за послугу з передачі електричної енергії, позивач звернувся з цим позовом до суду про стягнення з відповідача нарахованих 1 136 243,78 грн пені, 1 382 646,72 грн - 7% штрафу, 93 389,91 грн - 3% річних та 397 793,12 грн інфляційних втрат.
4. ПОЗИЦІЯ ВЕРХОВНОГО СУДУ
Джерела права та оцінка аргументів учасників справи і висновків попередніх судових інстанцій
Причиною виникнення спору зі справи стало питання щодо наявності чи відсутності підстав для стягнення з відповідача на користь позивача штрафних санкцій, а саме: пені, штрафу, 3% річних та інфляційних втрат нарахованих позивачем у зв`язку з неналежним виконанням відповідачем зобов`язання за Договором в частині своєчасної оплати послуги з передачі електричної енергії.
Відповідно до частини першої статті 300 ГПК України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги, які стали підставою для відкриття касаційного провадження, та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.
ТОВ "Енера Чернігів" у касаційній скарзі в обґрунтування підстав касаційного оскарження посилається, зокрема, на пункт 3 частини другої статті 287 ГПК України, зазначаючи про відсутність висновку Верховного Суду щодо питання застосування норм права, а саме, частини другої статті 625 ЦК України, пункту 3 частини другої статті 33 Закону України "Про ринок електричної енергії", пунктів 6.2, 6.5, 6.7 Типового договору про надання послуг з передачі електричної енергії, який є додатком 6 до Кодексу системи передачі, затвердженого постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 309 (у редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) у подібних правовідносинах.
Так, за доводами ТОВ "Енера Чернігів", порушення Користувачем термінів розрахунку за фактично надані послуги відповідно до пункту 6.5 Типового договору тягне за собою господарсько-правову відповідальність, передбачену пунктом 6.7 Типового договору та частиною другою статті 625 ЦК України у вигляді пені, штрафу та 3% річних. Водночас порушення порядку здійснення попередньої оплати відповідно до пункту 6.2 Типового договору не порушує право ОСП на своєчасне та в повному обсязі отримання плати за надані послуги, яке передбачено пунктом 3 частини другої статті 33 Закону України "Про ринок електричної енергії". Пеня може бути застосована як вид господарсько-правової відповідальності виключно за порушення строків розрахунку за фактично надані послуги, а не за порушення термінів внесення попередньої оплати послуг.