ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
10 листопада2022 року
м. Київ
справа № 219/1965/20
провадження № 51-5737км21
Верховний Суд колегією суддів Першої судової палати Касаційного кримінального суду у складі:
головуючого ОСОБА_3,
суддів ОСОБА_4, ОСОБА_5,
з участю:
секретаря судового засідання ОСОБА_6,
засудженого ОСОБА_1 (в режимі відеоконференції),
захисника ОСОБА_7,
прокурора ОСОБА_8,
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу прокурора на вирок Донецького апеляційного суду від 01 листопада 2021 рокуу кримінальному провадженні № 12020050150000241 за обвинуваченням
ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця та жителя АДРЕСА_1,
у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 185 Кримінального кодексу України (далі - КК).
Зміст оскаржених судових рішень і встановлені судами першої та апеляційної інстанцій обставини
Вироком Артемівського міськрайнного суду Донецької області від 02 квітня 2021 року ОСОБА_1 засуджено за ч. 2 ст. 185 КК до покарання у виді позбавлення воліна строк 2 роки.
На підставі ч. 1 ст. 71 КК до цього покарання частково приєднано невідбуте ним покарання за вироком Артемівського міськрайнного суду Донецької області від 11 грудня 2019 року та остаточно визначено ОСОБА_1 покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 6 місяців.
Зараховано ОСОБА_1 у строк покарання відбуту ним частину покарання за вироком Артемівського міськрайонного суду Донецької області від 11 грудня 2019 року в період з 21 лютого 2020 року до 01 квітня 2021 року.
Вирішено питання про долю речових доказів.
Місцевий суд установив, що ОСОБА_1 30 січня 2020 року приблизно о 18:00 за місцем свого проживання у квартирі АДРЕСА_2 повторно таємно викрав фотоапарат "Nikon Coolpix" вартістю 1345, 92 грн, який належав потерпілій ОСОБА_2 .
При перегляді вироку за апеляційними скаргами захисника та прокурора 01 листопада 2021 року Донецький апеляційний суд скасував це рішення в частині призначеного покарання та ухвалив новий вирок, яким призначив ОСОБА_1 за ч. 2 ст. 185 КК покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки. На підставі ч. 1 ст. 71 КК до цього покарання частково приєднав невідбуте ним покарання за вироком Артемівського міськрайнного суду Донецької області від 11 грудня 2019 року та визначив остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 5 місяців.
У решті вирок місцевого суду залишив без змін.
Вимоги касаційних скарг і узагальнені доводи осіб, які їх подали
У касаційній скарзі прокурор просить скасувати вирок апеляційного суду через істотне порушення вимог кримінального процесуального закону та неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність і призначити новий розгляд у цьому суді.
На обґрунтування своїх вимог зазначає, що суд апеляційної інстанції допустився суперечностей у своєму вироку. Зокрема, задовольнивши апеляційну скаргу прокурора в повному обсязі, скасував вирок місцевого суду лише в частині призначеного покарання і не виключив з нього рішення про зарахування ОСОБА_1 у строк покарання термін частково відбутого ним покарання за вироком Артемівського міськрайнного суду Донецької області від 11 грудня 2019 року, з 21 лютого 2020 року до 01 квітня 2021 року, про що ставилася вимога в апеляційній скарзі.
Також, на думку прокурора, апеляційний суд вийшов за межі апеляційної скарги та погіршив становище засудженого, ухваливши рішення про обчислення строку відбування покарання ОСОБА_1 з 01 листопада 2021 року, тобто з дати ухвалення нового вироку, хоча сторона обвинувачення ставила питання про обчислення цього строку з 04 квітня 2021 року, з дня ухвалення вироку судом першої інстанції, що, як вважає прокурор, призвело до збільшення строку покарання яке належить відбувати засудженому.
З урахуванням викладеного стверджує, що вирок апеляційного суду не відповідає вимогам статей 370 та 420 Кримінального процесуального кодексу України (далі - КПК) і підлягає скасуванню.
Позиція учасників у суді касаційної інстанції
У судовому засіданні прокурор підтримав касаційну скаргу частково, просив змінити вироки судів першої та апеляційної інстанцій, виключити з резолютивної частини вироку місцевого суду рішення про зарахування ОСОБА_1 у строк покарання термін частково відбутого покарання за вироком Артемівського міськрайонного суду від 11 грудня 2019 року в період з 21 лютого 2020 року по 04 квітня 2021 року, а у вироку апеляційного суду зазначити про початок обчислення строку відбування покарання засудженим із дня ухвалення вироку судом першої інстанції, тобто з 04 квітня 2021 року.
Засуджений та захисник із вимогами касаційної скарги, уточненими прокурором у судовому засіданні, погодились.
Мотиви Суду
Колегія суддів, заслухавши доповідь судді, пояснення сторін, перевіривши матеріали кримінального провадження та доводи, наведені у касаційній скарзі, дійшла висновку про таке.
Відповідно до ст. 438 КПК підставами для скасування або зміни судового рішення судом касаційної інстанції є: істотне порушення вимог кримінального процесуального закону; неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність; невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі засудженого.
При вирішенні питання про наявність зазначених у частині першій цієї статті підстав суд касаційної інстанції має керуватися статтями 412-414 цього Кодексу.
Відповідно до ч. 1 ст. 412 КПК істотними порушеннями вимог кримінального процесуального закону є такі порушення вимог цього Кодексу, які перешкодили чи могли перешкодити суду ухвалити законне та обґрунтоване судове рішення.
Висновки суду щодо фактичних обставин вчинення ОСОБА_1 кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 185 КК, та правильність кваліфікація його дій судом у касаційній скарзі не оспорюються.
Як убачається з матеріалів кримінального провадження, вирок суду першої інстанції був оскаржений в апеляційному порядку захисником і прокурором.
У поданій апеляційній скарзі прокурор просив суд апеляційної інстанції скасувати вирок місцевого суду через неправильне застосування судом закону України про кримінальну відповідальність у частині визначення остаточного покарання засудженому та зарахування йому в строк покарання частини відбутого покарання за попереднім вироком і ухвалити новий вирок, яким визначити ОСОБА_1 на підставі ч. 1 ст. 71 КК остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 5 місяців. Також просив виключити з вироку місцевого суду рішення про зарахування засудженому в строк покарання термін покарання частково відбутого ним за попереднім вироком у період з 21 лютого 2020 року по 01 квітня 2021 року.