ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
17 листопада 2022 року
м. Київ
cправа № 910/7969/21
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Бенедисюка І.М. (головуючий), Колос І.Б., Селіваненка В.П.,
за участю секретаря судового засідання Ковалівської О.М.,
представників учасників справи:
позивача - Пегза К.К. - адвокат
відповідача - Стеценко О.В. - адвокат
розглянув у відкритому судовому засіданні
касаційну скаргу акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі філії "Центр забезпечення виробництва" акціонерного товариства "Українська залізниця"
на рішення господарського суду міста Києва від 05.10.2021 та
постанову Північного апеляційного господарського суду від 13.09.2022
за позовом акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі філії "Центр забезпечення виробництва" акціонерного товариства "Українська залізниця"
до товариства з обмеженою відповідальністю "Анвітрейд"
про стягнення 33 104 082, 38 грн та зобов`язання вчинити дії.
1. Короткий зміст позовних вимог
1.1. Акціонерне товариство "Українська залізниця" в особі філії "Центр забезпечення виробництва" акціонерного товариства "Українська залізниця" (далі - АТ "Українська залізниця", позивач) звернулося до суду з позовом до товариства з обмеженою відповідальністю "Анвітрейд" (далі - ТОВ "Анвітрейд") про стягнення 33 104 082,38 грн та зобов`язання вчинити дії.
1.2. Обґрунтовуючи позовні вимоги, позивач вказував на те, що відповідач у порушення умов укладеного між сторонами договору поставки від 05.03.2021 №ЦЗВ-14-00321-01 не поставив позивачу у встановлений строк товар, у зв`язку з чим позивачем нараховано та заявлено до стягнення з відповідача 3 009 462,03 грн пені та 30 094 620,35 грн штрафу. Також, позивач просив суд зобов`язати відповідача поставити дизельне паливо в кількості 8279,000 тонн на суму 200 630 802,30 грн на адреси кінцевих вантажоодержувачів, зазначених у рознарядці від 13.04.2021 №ЦЗВ-20/1222.
2. Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції
2.1. Рішенням господарського суду міста Києва від 05.10.2021 (суддя - Спичак О.М.) позов задоволено частково.
Закрито провадження у справі в частині позовних вимог про зобов`язання ТОВ "Анвітрейд" поставити дизельне паливо у кількості 8279 тонн на суму 200630802,30 грн на адреси кінцевих вантажоодержувачів, зазначених у рознарядці від 13.04.2021 №ЦЗВ-20/1222.
Стягнуто з ТОВ "Анвітрейд" на користь АТ "Українська залізниця" штраф у розмірі 15 047 310 (п`ятнадцять мільйонів сорок сім тисяч триста десять) грн 18 коп., пеню у розмірі 1 304 100 (один мільйон триста чотири тисячі сто) грн 22 коп. та судовий збір у розмірі 111 161 (сто одинадцять тисяч сто шістдесят одна) грн 80 коп.
В іншій частині позову відмовлено.
Повернуто з Державного бюджету України на користь АТ "Українська залізниця" судовий збір у розмірі 681 974 (шістсот вісімдесят одна тисяча дев`ятсот сімдесят чотири) грн 25 коп.
2.2. Постановою Північного апеляційного господарського суду від 13.09.2022 (колегія суддів: Коротун О.М., Майданевич А.Г., Суліма В.В.) апеляційну скаргу АТ "Українська залізниця" на рішення господарського суду міста Києва від 05.10.2021 залишено без задоволення. Апеляційну скаргу ТОВ "Анвітрейд" на рішення господарського суду міста Києва від 05.10.2021 задоволено.
Рішення господарського суду міста Києва від 05.10.2021 скасовано в частині задоволення позовних вимог, з ухваленням нового рішення про відмову в позові у частині стягнення з ТОВ "Анвітрейд" на користь АТ "Українська залізниця" штрафу у розмірі 15 047 310 (п`ятнадцять мільйонів сорок сім тисяч триста десять) грн 18 коп., пені у розмірі 1 304 100 (один мільйон триста чотири тисячі сто) грн 22 коп. та судового збору у розмірі 111 161 (сто одинадцять тисяч сто шістдесят одна) грн 80 коп.
В іншій частині рішення господарського суду міста Києва від 05.10.2021 залишено без змін.
Стягнуто з АТ "Українська залізниця" на користь ТОВ "Анвітрейд" 367 906, 73 грн (триста шістдесят сім тисяч дев`ятсот шість грн 73 коп.) судового збору за розгляд апеляційної скарги відповідача.
3. Короткий зміст вимог касаційної скарги
3.1. АТ "Українська залізниця", не погоджуючись з судовими рішеннями попередніх інстанцій, звернулася до Верховного Суду із касаційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення судами норм процесуального права та неправильне застосування норм матеріального права, просить постанову Північного апеляційного господарського суду від 13.09.2022 скасувати повністю; рішення господарського суду міста Києва від 05.10.2021 в цій справі скасувати у частині позовних вимог, щодо яких було відмовлено та викласти рішення місцевого суду у новій редакції, якою задовольнити позовні вимоги, щодо стягнення 3 009 462,03 грн пені та 30 094 620,35 грн штрафу повністю.
АРГУМЕНТИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ
4. Доводи особи, яка подала касаційну скаргу
4.1. Касаційна скарга подана на підставі пункту 1 частини першої статті 287 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України), з урахуванням вимог пункту 5 частини другої статті 290 ГПК України та пункту 3 частини другої статті 287 ГПК України.
4.2. Зокрема позивач, обґрунтовуючи підставу касаційного оскарження (з урахуванням заяви про усунення недоліків), передбачену пунктом 3 частини другої статті 287 ГПК України, зазначає про відсутність висновку Верховного Суду щодо "дотримання порядку внесення змін до договору в частині застосування ціни товару на попередній період з урахуванням положень частини п`ятої статті 254 Цивільного кодексу України у розрізі тлумачення поняття "дні".
5. Доводи інших учасників справи
5.1. Відповідач у своєму відзиві доводи касаційної скарги не визнає і погоджується із висновками суду апеляційної інстанцій, а також просить касаційну скаргу залишити без задоволення, а судове рішення - без змін.
5.2. Крім того, відповідач, у своєму відзиві на касаційну скаргу, звертає увагу на те, що Договір виконаний сторонами, в підтвердження чого зазначає, що 14.01.2022, після здійснення позивачем останніх платежів за товар отриманий по специфікації №7, позивач повернув відповідачу завдаток (як забезпечення виконання договору).
6. СТИСЛИЙ ВИКЛАД ОБСТАВИН СПРАВИ, ВСТАНОВЛЕНИХ СУДАМИ ПЕРШОЇ ТА АПЕЛЯЦІЙНОЇ ІНСТАНЦІЙ
6.1. Як вбачається з матеріалів справи, 05.03.2021 між АТ "Українська залізниця" (замовник) та ТОВ "Анвітрейд" (постачальник) укладено договір поставки №ЦЗВ-14-00321-01 (далі - Договір), відповідно до умов якого постачальник зобов`язується поставити, а замовник - прийняти та оплатити нафту і дистиляти (дизельне паливо), найменування, марка та кількість якого вказується в специфікаціях, які є невід`ємною частиною договору, на умовах, що викладені у цьому договорі.
6.2. Відповідно до пункту 2.1 Договору ціна на товар, який продається за цим договором, встановлюється в національній валюті України - гривні на умовах FCA (франко-перевізник) станція відправлення в межах України з подальшим направленням за реквізитами вантажоодержувача, який вказується в рознарядках замовника і включає: вартість товару, всі податки та збори, що встановлені українським законодавством, у тому числі ПДВ, і вказується в специфікаціях до даного договору.
6.3. Згідно з пунктом 2.2 Договору постачальник гарантує незмінність ціни у бік збільшення на поставлений товар з моменту відвантаження його за місцем призначення до моменту відправлення коштів замовником на поточний рахунок постачальника.
6.4. У пункті 2.3 Договору сторонами погоджено, що вони планують за цим договором поставити товар на суму 195 466 693, 26 грн.
6.5. Ціна товару, обсяги закупівлі зазначаються у специфікаціях до даного договору (пункт 2.4 Договору).
6.6. Відповідно до пункту 3.1 Договору постачальник здійснює поставку товару залізничним транспортом загального користування на умовах FCA, станція відправлення в межах України, пункт призначення за реквізитами вантажоодержувача, які вказуються в рознарядках замовника.
6.7. Згідно з пунктом 3.9 Договору датою поставки товару вважається дата відправлення цього товару, що підтверджується штампом станції відправлення в межах України на накладній (залізничній), на адресу вантажоодержувача - кінцевого одержувача, яка вказується в рознарядці замовника.
6.8. Постачальник здійснює відвантаження товару протягом 5-ти календарних днів з дня подання рознарядки (пункт 3.5 Договору).
6.9. Відповідно до пункту 4.1 Договору кількість товару, який планується до поставки за цим договором, вказується в специфікації до цього договору.
6.10. Обсяг партії товару, який підлягає поставці, вказується в рознарядці замовника (пункт 4.2 Договору).
6.11. Термін дії даного Договору встановлюється з моменту його підписання сторонами до 31.12.2021. Проте в частині оплати - до повного виконання сторонами зобов`язань та в разі наявності потреби замовника, що підтверджено відповідним повідомленням та рознарядкою, направленими на адресу постачальника - до повного виконання.
6.12. У розділі 13 Договору "Реквізити та підписи сторін" вказані електронні та поштові адреси позивача і відповідача.
6.13. Судами попередніх інстанцій встановлено, що 13.04.2021 позивач направив на електронну адресу відповідача, яка вказана у Договорі, рознарядку від 13.04.2021 №ЦЗВ-20/1222, в якій зазначено, що вона складена згідно з специфікацією №2 до Договору поставки, та в якій позивач просив відповідача здійснити відправку дизельного палива в обсязі 8279,000 тонн за ціною 24233,70 грн/тонна за вантажними реквізитами, вказаними в рознарядці; термін поставки - протягом 5-ти календарних днів з моменту надання рознарядки.
6.14. Вказані документи (копія рознарядки та додаткова угода разом зі специфікацією) були направлені на адресу відповідача, яка вказана у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, що підтверджується описом вкладення у цінний лист від 13.04.2021, поштовою накладною та фіскальним чеком.
6.15. Судами попередніх інстанцій встановлено: з офіційного сайту АТ "Укрпошта" щодо відстеження пересилання поштових відправлень, вбачається, що вказане поштове відправлення було отримано відповідачем 19.04.2021 (за ідентифікатором пошуку 0103278036670).
6.16. Листом від 15.04.2021 вих. №15/04-А-146 відповідач повідомив, що станом на дату надсилання позивачем рознарядки від 13.04.2021 №ЦЗВ-20/1222 (так само як і станом на 15.04.2021), договір діє з одним додатком - специфікацією №1, у зв`язку з чим безпідставним є посилання на специфікацію №2, яка не набрала чинності. Крім того, відповідач зазначив, що істотною умовою під час застосування терміну FCA є визначення сторонами названого місця поставки, в якому товар завантажується на транспортний засіб, організований покупцем, або надається у розпорядження перевізника, призначеного покупцем.
6.17. З огляду на те, що у листі позивача від 13.04.2021 №ЦЗВ-20/1222 відсутня інформація про станцію відправлення, відповідач не сприйняв лист позивача №ЦЗВ-20/1222 від 13.04.2021 саме як рознарядку на поставку товару.
6.18. Позивач 22.04.2021 направив на адресу відповідача претензію від 22.04.2021 вих. №ЦЗВ-20/1348 про термінову поставку дизельного пального відповідно до рознарядки від 13.04.2021 та сплату штрафних санкцій.
6.19. Звертаючись з даним позовом до суду, позивач вказує на те, що відповідач у порушення умов укладеного між сторонами договору поставки №ЦЗВ-14-00321-01 від 05.03.2021 не поставив позивачу у встановлений строк товар, у зв`язку з чим позивачем нараховано та заявлено до стягнення з відповідача 3009462,03 грн пені та 30094620,35 грн штрафу. Також, позивач просить суд зобов`язати відповідача поставити дизельне паливо в кількості 8279,000 тонн на суму 200630802,30 грн на адреси кінцевих вантажоодержувачів, зазначених у рознарядці від 13.04.2021 №ЦЗВ-20/1222.
6.20. Як вбачається з матеріалів справи, між сторонами було укладено специфікацію №1 до Договору, відповідно до якої відповідач зобов`язувався поставити товар на суму 162888911,05 грн обсягом 8729,000 тонн.
6.21. Відповідно до пункту 2.6 Договору сторони домовились, що ціна товару, зазначена у специфікації, та сума договору переглядається (перераховується) у випадку зміни курсу іноземних валют, показників Platts, які застосовуються в цьому договорі, у встановленому порядку:
Ціна товару, зазначена у специфікації, визначається при кожному наданні рознарядки за наступною формулою: Ц = (Platts * Kдолар + (А + Кєвро/Гк) + М) * Кпдв, де
Ц - ціна за одиницю з ПДВ,
Platts - середнє арифметичне мінімальних значень базисних коригувань, округлене до сотих часто по 10 відомих котирувальних днях, що передують даті надання рознарядки, яке зазначається в публікації Platts European Marketscan за позиціями ULSD 10ppm під заголовком Mediterranean cargoes FOB Med (за тонну в дол. США). Застосовується базис Platts відповідно до розрахунків, наданих постачальником у тендерній пропозиції;
Кдолар - офіційний курс української гривні до дол. США, що встановлений НБУ, який діє в день надання рознарядки;
А - розмір акцизного збору, визначений згідно з чинним законодавством України станом на дату надання рознарядки, становить 139,5 Євро за 1000 літрів;
Кєвро - офіційний курс української гривні до євро, що встановлений НБУ, який діє в день надання рознарядки;
Гк - середнє значення густини дизельного палива при 15 градусах С згідно з ДСТУ 7688:2015, а саме 0,8325;
Кпдв - коефіцієнт, який враховує чинну згідно з українським законодавством для постачальника ставку ПДВ, визначається на рівні 1,2;
М - маржа учасника, що є незмінною величиною після проведення аукціону, та визначена у тендерній пропозиції постачальника.
6.22. Якщо після перерахунку за вищевказаною формулою ціна товару зміниться від попередньої ціни (або ціни товару на день укладення договору, якщо перерахунок здійснюється вперше) більше ніж на 1%, сторони зобов`язані протягом 3-х робочих днів укласти додаткову угоду про зміну ціни, розрахованої за цією формулою.
6.23. У випадку непідписання однією стороною додаткової угоди про зміну ціни протягом 3-х робочих днів з дня отримання від іншої сторони її проекту, така додаткова угода вважається підписаною сторонами та набирає законної сили на наступний день, що настає після наданого для її підписання строку.
6.24. Додаткова угода вважається отриманою замовником - при направленні її постачальником на одну з адрес електронної пошти, зазначених замовником у розділі 13 договору, постачальником - при направленні її замовником на одну з адрес електронної пошти, зазначених постачальником у розділі 13 цього договору.
6.25. У пункті 3.2 договору поставки №ЦЗВ-14-00321-01 від 05.03.2021 зазначено, що поставка товару проводиться партіями протягом строку дії договору тільки на підставі письмової рознарядки замовника, яка вважається дозволом на поставку та є підтвердженням готовності замовника до приймання товару. Зі сторони замовника рознарядка підписується з урахуванням вимог статуту замовника щонайменше двома такими уповноваженими особами: керівник філії "Центр забезпечення виробництва" АТ "Українська залізниця", заступник керівника філії "Центр забезпечення виробництва" АТ "Українська залізниця".
6.26. Рознарядка надається постачальнику у вигляді сканованої копії шляхом її направлення із застосування електронної пошти, адреси якої визначені сторонами у розділі 13 даного договору, та вважається отриманою з дня її відправлення у встановленому даним пунктом порядку. Оригінал рознарядки в подальшому направляється замовником засобами поштового зв`язку (АТ "Укрпошта") на адресу постачальника шляхом направлення цінного листа з описом вкладення та з рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення.
6.27. Позивач 13.04.2021 направив на електронну адресу відповідача, яка вказана у Договорі, додаткову угоду №1, в якій зазначено: у зв`язку з відсутністю відвантаження по специфікації №1 до Договору поставки дану специфікацію анулювати.
6.28. Включити до Договору специфікацію № 2 на суму 200 630 802,30 грн.
6.29. Викласти пункт 2.3 Договору в наступній редакції: сторони планують за цим договором поставити товар на загальну суму 200 630 802,30 грн.
6.30. У пункті 5 додаткової угоди №1 до Договору зазначено, що вона набуває чинності з моменту її підписання, є невід`ємною частиною договору та умови, визначені у даній додатковій угоді, застосовуються до відносин, що склалися між сторонами з 13.04.2021.
6.31. У специфікації № 2 до Договору зазначено, що відповідач поставляє позивачу товар на суму 200 630 802,30 грн (24 233,70 грн за тонну з ПДВ) обсягом 8279,000 тонн; умови поставки - FCA (франко-перевізник), станція відправлення в межах України з подальшим направленням за реквізитами вантажоодержувача - кінцевого одержувача, які вказуються у рознарядках замовника; термін поставки - протягом 5-ти календарних днів з моменту надання рознарядки.
6.32. Як встановлено судами попередніх інстанцій, 13.04.2021 позивач направив на електронну адресу відповідача, що вказана у договорі поставки від 05.03.2021 №ЦЗВ-14-00321-01, рознарядку №ЦЗВ-20/1222 від 13.04.2021, в якій зазначено, що вона складена згідно з специфікацією №2 до Договору. В ній позивач просив відповідача здійснити відправку дизельного палива в обсязі 8279,000 тонн за ціною 24233,70 грн/тонна за вантажними реквізитами, вказаними в рознарядці; термін поставки - протягом 5-ти календарних днів з моменту надання рознарядки.
6.33. Крім того, вказані документи (копія рознарядки та додаткова угода разом з специфікацією) були направлені на адресу відповідача, що зазначена у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, що підтверджується описом вкладення у цінний лист від 13.04.2021, поштовою накладною та фіскальним чеком.