Постанова
іменем України
03 листопада 2022 року
м. Київ
справа № 344/9499/20
провадження № 51-4941 км 21
Верховний Суд колегією суддів Першої судової палати Касаційного кримінального суду у складі:
головуючого ОСОБА_3.,
суддів ОСОБА_4., ОСОБА_5.,
за участю:
секретаря судового засідання ОСОБА_6.,
прокурора ОСОБА_7,
захисника в режимі відеоконференції ОСОБА_8.,
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу засудженого ОСОБА_1 на вирок Івано-Франківського міського суду Івано-Франківської області від 12 серпня 2021 року та ухвалу Івано-Франківського апеляційного суду від 06 жовтня 2021 року у кримінальному провадженні № 12020090000000022 від 16 січня 2020 року за обвинуваченням
ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1, громадянина України, уродженця с. Бортники Тлумацького району Івано-Франківської області, мешканця АДРЕСА_1 ),
у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 309, частинами 1, 2 ст. 307 КК України.
Зміст оскаржуваних судових рішень і встановлені судами першої та апеляційної інстанцій обставини
За вироком Івано-Франківського міського суду Івано-Франківської області від 12 серпня 2021 року ОСОБА_1 засуджено за ч. 1 ст. 309, частинами 1, 2 ст. 307 КК України із застосуванням положень ч. 1 ст. 69, ч. 1 ст. 70 КК України до остаточного покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 1 місяць з конфіскацією майна.
На підставі ст. 72 КК України зараховано ОСОБА_1 у строк покарання строк перебування його під вартою з 27 травня 2020 року по 01 червня 2020 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
Ухвалено стягнути з ОСОБА_1 у дохід держави 9572, 71 грн процесуальних витрат у кримінальному провадженні за проведення експертиз.
Зазначеним вироком вирішено питання речових доказів.
Вказане кримінальне провадження розглянуто із застосуванням положень ч. 3 ст. 349 КПК України.
Згідно з вироком ОСОБА_1 визнано винуватим у тому, що він при невстановлених слідством обставинах, у невстановленому місці та невстановлений час, діючи з корисливих спонукань, умисно, незаконно придбав три фольгові згортки із вмістом порошкоподібної речовини білого кольору, яка є психотропною речовиною з обмеженим обігом - амфетаміном, які зберігав у себе з метою подальшого незаконного збуту. При цьому 21 лютого 2020 року приблизно о 14:10 ОСОБА_1, перебуваючи біля магазину "Оболонь" на вул. Миколайчука у м. Івано-Франківськ, зустрівся із ОСОБА_2, якому незаконно збув за грошові кошти в сумі 400 грн вказані три фольгові згортки із вмістом порошкоподібної речовини білого кольору, яка відповідно до висновку судової експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів від 27 лютого 2020 року № СЕ-19/109/11/2-157НЗ/20 є психотропною речовиною, обіг якої обмежено - амфетаміном, загальною масою 0,2536 г.
Крім того, ОСОБА_1, продовжуючи свою злочинну діяльність, керуючись корисливим мотивом, діючи умисно, повторно, при невстановлених слідством обставинах, у невстановленому місці та невстановлений час, незаконно придбав один фольговий згорток із вмістом порошкоподібної речовини білого кольору, яка є психотропною речовиною з обмеженим обігом - амфетаміном, та зберігав його у себе з метою подальшого незаконного збуту. При цьому 26 лютого 2020 року приблизно о 16:20 обвинувачений, перебуваючи біля магазину "Тростянецький" на вул. Стуса, 40 у м. Івано-Франківськ, зустрівся із ОСОБА_2, якому умисно, повторно, незаконно, за грошові кошти в сумі 400 грн збув зазначений фольговий згорток із вмістом порошкоподібної речовини білого кольору, яка відповідно до висновку судової експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів від 03 березня 2020 року № СЕ-19/109/11/2-168НЗ/20 є психотропною речовиною, обіг якої обмежено - амфетаміном, загальною масою 0,2544 г.
Також ОСОБА_1, продовжуючи свою злочинну діяльність, керуючись корисливим мотивом, діючи умисно, повторно, при невстановлених слідством обставинах, у невстановленому місці та невстановлений час, незаконно придбав вісім фольгових згортків із вмістом порошкоподібної речовини білого кольору, яка є психотропною речовиною з обмеженим обігом - амфетаміном, які з метою подальшого незаконного збуту зберігав за місцем свого проживання по АДРЕСА_1 . При цьому 27 травня 2020 року працівниками поліції в ході проведення санкціонованого обшуку за вищевказаною адресою було виявлено та вилучено вісім фольгових згортків із вмістом порошкоподібної речовини білого кольору, яка відповідно до висновку судової експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів від 29 травня 2020 року № СЕ-19/109/11/2-476НЗ/20 є психотропною речовиною, обіг якої обмежено - амфетаміном, загальною масою 1,2351 г.
Разом з тим ОСОБА_1, діючи умисно, повторно, при невстановлених слідством обставинах, у невстановленому місці та невстановлений час, незаконно придбав один фольговий згорток із вмістом порошкоподібної речовини білого кольору, яка є психотропною речовиною з обмеженим обігом - амфетаміном, який з метою подальшого незаконного збуту зберігав у приміщенні недобудованого нежитлового будинку за адресою: АДРЕСА_1 . При цьому 27 травня 2020 року працівниками поліції в ході проведення санкціонованого обшуку за вищевказаною адресою було виявлено та вилучено один прозорий поліетиленовий пакет із застібкою, всередині якого знаходився фольговий згорток із вмістом порошкоподібної речовини білого кольору, яка відповідно до висновку судової експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів від 28 травня 2020 року № СЕ-19/109/11/2-475НЗ/20 є психотропною речовиною, обіг якої обмежено - амфетаміном, загальною масою 1,0903 г.
Крім того, ОСОБА_1, продовжуючи свою злочинну діяльність, керуючись корисливим мотивом, діючи умисно, повторно, при невстановлених слідством обставинах, у невстановленому місці та невстановлений час, незаконно придбав один фольговий згорток, один паперовий згорток, полімерну коробку та скляну трилітрову банку із вмістом особливо небезпечного наркотичного засобу, обіг якого заборонено - канабісом, та які з метою подальшого незаконного збуту зберігав у приміщенні недобудованого нежитлового будинку за адресою: АДРЕСА_1 . При цьому 27 травня 2020 року працівниками поліції в ході проведення санкціонованого обшуку за вищевказаною адресою було виявлено та вилучено: один фольговий та один паперовий згортки із вмістом речовини рослинного походження, яка відповідно до висновку судової експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів від 05 червня 2020 року № СЕ-19/109/11/2-511НЗ/20 є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабісом, загальною масою у перерахунку на суху речовину - 0,4967 г; полімерну коробку із вмістом речовини рослинного походження, яка відповідно до висновку судової експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів від 05 червня 2020 року № СЕ-19/109/11/2-513НЗ/20 є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабісом, загальною масою у перерахунку на суху речовину - 4,931г; скляну трилітрову банку із вмістом речовини рослинного походження, яка відповідно до висновку судової експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів від 05 червня 2020 року № СЕ-19/109/11/2-515НЗ/20 є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабісом, загальною масою у перерахунку на суху речовину - 180,741 г. Всього під час зазначеного обшуку за вищенаведеною адресою працівниками поліції було виявлено та вилучено 186,1687 г особливо небезпечного наркотичного засобу, обіг якого заборонено - канабісу, які ОСОБА_1 зберігав з метою подальшого збуту.
Також ОСОБА_1, продовжуючи свою злочинну діяльність, діючи умисно при невстановлених слідством обставинах, у невстановленому місці та невстановлений час, незаконно придбав особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - екстракт канабісу, який він зберігав без мети збуту в приміщенні недобудованого нежитлового будинку за адресою: АДРЕСА_1 . При цьому 27 травня 2020 року працівниками поліції в ході проведення санкціонованого обшуку за вищевказаною адресою було виявлено та вилучено частину полімерної пляшки без дна із закрученим на горловині дерев`яним наперстком з металевою вставкою із речовиною на поверхностях, яка відповідно до висновку судової експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів від 05 червня 2020 року № СЕ-19/109/11/2-516НЗ/20 є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - екстрактом канабісу, загальною масою 0,5849 г, який ОСОБА_1 незаконно зберігав без мети збуту.
Ухвалою Івано-Франківського апеляційного суду від 06 жовтня 2021 року апеляційну скаргу захисника ОСОБА_8. в інтересах обвинуваченого ОСОБА_1 залишено без задоволення, а вирок місцевого суду - без зміни.
Вимоги касаційної скарги та узагальнені доводи особи, яка її подала
У своїй касаційній скарзі засуджений ОСОБА_1, посилаючись на істотні порушення вимог кримінального процесуального закону та неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, просить вирок місцевого суду та ухвалу апеляційного суду скасувати і призначити новий розгляд у суді першої інстанції. При цьому вказує, що місцевий суд, розглядаючи кримінальне провадження у порядку, передбаченому ч. 3 ст. 349 КПК України, лише частково виклав його показання, що є неприпустимим, оскільки під час судового розгляду у скороченому порядку обставини кримінального правопорушення та фабула обвинувачення встановлюються саме з показань обвинуваченого, а тому їх виклад має бути не скороченим, а достатньо повним. Також ОСОБА_1 вказує, що в ході допиту в суді він не погоджувався на сплату процесуальних витрат за проведення експертиз.
Крім того, засуджений наголошує, що місцевим судом було залишено поза увагою його твердження щодо ознак провокації в діях "Покупця". При цьому зауважує, що судом не було надано належної правової оцінки наявній в матеріалах кримінального провадження заяві "Покупця" про згоду на співпрацю з поліцією, що, на переконання ОСОБА_1, свідчить про те, що ініціатором подій був саме "Покупець" та в його діях вбачаються ознаки провокації.
Одночасно засуджений вказує, що зазначені істотні порушення, які були допущені місцевим судом, та на які сторона захисту звертала увагу у своїй апеляційній скарзі, не були усунуті в ході апеляційного розгляду, що свідчить про невідповідність ухвали апеляційного суду вимогам ст. 419 КПК України.
Також у своїй касаційній скарзі засуджений ОСОБА_1 стверджує, що суди попередніх інстанцій, вирішуючи питання про застосування до нього положень ст. 75 КК України, належним чином не врахували усі обставини даного кримінального провадження, особу обвинуваченого, його вік, наявність утриманців, офіційного працевлаштування, постійного місця проживання, а також поведінку після вчинення правопорушень і в ході судових розглядів та, як наслідок, дійшли необґрунтованих висновків щодо неможливості звільнення його від відбування призначеного покарання з випробуванням.
Від учасників судового провадження заперечень на касаційну скаргу засудженого не надходило.
Позиції інших учасників судового провадження
У судовому засіданні захисник ОСОБА_8 підтримав касаційну скаргу засудженого та просив її задовольнити.
Прокурор ОСОБА_7. заперечував щодо задоволення поданої касаційної скарги, просив рішення судів попередніх інстанцій залишити без зміни, а касаційну скаргу засудженого - без задоволення.
Заслухавши суддю-доповідача, з`ясувавши позиції учасників судового провадження, перевіривши наведені у касаційній скарзі доводи та дослідивши матеріали кримінального провадження, колегія суддів дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з таких підстав.
Мотиви Суду
Згідно з ч. 1 ст. 433 КПК України суд касаційної інстанції перевіряє правильність застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, правової оцінки обставин і не має права досліджувати докази, встановлювати та визнавати доведеними обставини, що не були встановлені в оскарженому судовому рішенні, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу.