ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
13 жовтня 2022 року
м. Київ
справа № 751/6123/21
провадження № 51-5825км21
Верховний Суд колегією суддів Другої судової палати Касаційного кримінального
суду у складі
головуючого ОСОБА_2
суддів ОСОБА_3., ОСОБА_4
за участю:
секретаря судового
засідання ОСОБА_5
прокурора ОСОБА_6
захисника ОСОБА_7 (в режимі відеоконференції),
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу захисника ОСОБА_7 на вирок Новозаводського районного суду м. Чернігова від 22 вересня 2021 року та вирок Чернігівського апеляційного суду від 6 грудня 2021 року у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 42021270000000036, за обвинуваченням
ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1, громадянина України, уродженця та жителя АДРЕСА_1 ), такого, що судимості не має,
у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 307 КК.
Зміст оскаржених судових рішень і встановлені судами першої та апеляційної інстанцій обставини
За вироком Новозаводського районного суду м. Чернігова від 22 вересня 2021 року ОСОБА_1 засуджено за ч. 2 ст. 307 КК із застосуванням ст. 69 КК до покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років, з конфіскацією майна.На підставі статей 75, 76 КК ОСОБА_1 звільнено від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком тривалістю 2 роки та покладено на нього певні обов`язки. На підставі ст. 54 КК ОСОБА_1 позбавлено спеціального звання "сержант внутрішньої служби".
Згідно з вироком суду ОСОБА_1 працюючи на посаді молодшого інспектора 2 категорії відділу режиму і охорони державної установи "Чернігівський слідчий ізолятор", маючи спеціальне звання "сержант внутрішньої служби", будучи відповідно до абз. 1 п. 1 ч. 1 ст. 2 Закону України "Про державний захист працівників суду і правоохоронних органів" працівником правоохоронного органу, всупереч вимогам Закону України "Про наркотичні засоби, психотропні речовини та прекурсори" та Закону України "Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживанню ними" вчинив кримінальне правопорушення у сфері обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів або прекурсорів за наступних обставин.
З травня 2020 року Особа 1, яка утримується в ДУ "Чернігівський слідчий ізолятор" та матеріали відносно якої виділено в окреме кримінальне провадження, під час перебування в установі у точно невстановлений період часу налагодила з ОСОБА_1 товариське спілкування та при одному із спілкувань висловила засудженому прохання про пронесення до ДУ "Чернігівський слідчий ізолятор" та збут їй наркотичних засобів за грошову винагороду, на що останній погодився.
У подальшому, ОСОБА_1 діючи умисно, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер свого діяння, передбачаючи його суспільно небезпечні наслідки і бажаючи їх настання, з метою власного збагачення, 17 липня 2021 року, у проміжок часу з 19:00 по 20:00, перебуваючи неподалік місця свого проживання на перехресті вулиць Варзара та Лісковицької у місті Чернігові, придбав у невстановленої досудовим слідством Особи 2, матеріали відносно якої виділено в окреме кримінальне провадження, паперовий згорток, обмотаний ізоляційною стрічкою синього кольору, всередині якого знаходився особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - канабіс, масою в перерахунку на висушену речовину 0,4316 г, а також наркотичний засіб, обіг якого обмежено - метадон (фенадон), загальною масою 0,2238 г, з метою його подальшого збуту Особі 1.
За збут вищевказаних наркотичних та особливо небезпечних наркотичних засобів Особі 1 ОСОБА_1 одночасно отримав від невстановленої досудовим розслідуванням Особи 2 наперед грошові кошти у сумі 1000 гривень та пляшку алкогольною напою у коробці "ARARAT AGES 5 YEARS".
В подальшому ОСОБА_1, продовжуючи свій злочинний умисел, придбаний пакунок, в якому знаходилися зазначені наркотичний засіб та особливо небезпечний наркотичний засіб, поклав до однієї з кишень шортів, в які був одягнений, та зберігаючи їх безпосередньо при собі, приніс до місця свого проживання де почав незаконно зберігати з метою подальшого збуту у місця позбавлення волі Особі 1.
Продовжуючи свій злочинний умисел, направлений на збут наркотичних засобів в місця позбавлення волі, ОСОБА_1 18 липня 2021 року приблизно о 07:30, забравши з місця свого проживання раніше придбаний пакунок з наркотичними засобами, поклавши його до кишені штанів форменого одягу, зберігаючи його при собі, приніс до місця своєї роботи.
Пройшовши о 7:39 контрольно-пропускний пункт №1 ОСОБА_1 безперешкодно проніс зазначені наркотичні засоби на територію ДУ "Чернігівський слідчий ізолятор" з метою подальшого їх збуту Особі 1.
Після цього о 8:39 заступивши на чергування та виконуючи свої службові обов`язки, ОСОБА_1 спустився до підземного переходу ДУ "Чернігівський слідчий ізолятор", який веде з режимного корпусу до прогулянкового дворику установи, підійшов до залізних дверей, які розташовувалися посередині коридору, присівши біля яких, залишив під ними у схованці вентиляційної решітки вищевказаний згорток з наркотичними засобами, таким чином визначивши їх місце зберігання у вказаному місці до моменту їх збуту Особі 1.
Одразу після цього, правоохоронними органами під час проведення негласної слідчої (розшукової) дії - негласного отримання зразків необхідних для порівняльного дослідження, 18 липня 2021 року в підземному переході ДУ "Чернігівський слідчий ізолятор" зі схованки під дверима, в яку ОСОБА_1 попередньо помістив згорток з наркотичними засобами, було відібрано зразки речовин, які були запаковані у згортку, обмотаному ізоляційною стрічкою синього кольору для проведення експертного дослідження. Відібрані зразки виявилися особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабісом, масою в перерахунку на висушену речовину 0,0686 г та наркотичним засобом, обіг якого обмежено - метадоном (фенадоном), масою 0,0450 г.
В подальшому, о 9:13 ОСОБА_1, діючи з прямим умислом, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер свого діяння, передбачаючи його суспільно небезпечні наслідки і бажаючи їх настання, виводячи Особу 1 до прогулянкового дворику попідземному переходу з режимного корпусу ДУ "Чернігівський слідчий ізолятор", провів її до залізних дверей та показав місце зберігання під ними попередньо залишеного згортку, всередині якого на той час знаходились наркотичні засоби. Підійшовши до місця зберігання наркотичних засобів Особа 1 дістала з-під дверей згорток, всередині якого знаходилися вищевказані наркотичні засоби, та почала зберігати в руках при собі. Таким чином, ОСОБА_1 вчинив незаконний збут наркотичного засобу та особливо небезпечного наркотичного засобу у місця позбавлення волі Особі 1.
Вироком апеляційного суду скасовано вирок суду першої інстанції в частині призначеного ОСОБА_1 покарання і ухвалено свій, яким ОСОБА_1 призначено покарання за ч. 2 ст. 307 КК із застосуванням ст. 69 КК у виді позбавлення волі на строк 4 роки без конфіскації майна. На підставі ст. 54 КК ОСОБА_1 позбавлено спеціального звання "сержант внутрішньої служби". В решті вирок суду першої інстанції залишено без зміни.
Вимоги касаційної скарги та узагальнені доводи особи, яка її подала
В касаційній скарзі захисник, посилаючись на істотні порушення вимог кримінального процесуального закону, неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та невідповідність призначеного покарання ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі засудженого через суворість, просить скасувати рішення судів та призначити новий розгляд кримінального провадження в суді першої інстанції. Вказує на те, що суд першої інстанції вийшов за межі пред`явленого ОСОБА_1 обвинувачення. Зазначає, що вирок суду апеляційної інстанції не містить переконливого обґрунтування призначення засудженому реальної міри покарання та неможливість його виправлення і запобігання вчинення нових злочинів без ізоляції його від суспільства. Крім цього зазначає, що суд необгрунтовано зазначив, що ОСОБА_1 є спеціальним суб`єктом.
Позиції учасників судового провадження
Захисник підтримав касаційну скаргу та просив її задовольнити. Прокурор заперечувала проти її задоволення.
Мотиви Суду
Відповідно ст. 433 КПК суд касаційної інстанції переглядає судові рішення судів першої та апеляційної інстанцій у межах касаційної скарги.
Висновок суду щодо доведеності винуватості ОСОБА_1 у вчиненні інкримінованого йому кримінального правопорушення та кваліфікація його дій, ґрунтується на досліджених судом у порядку, передбаченому ч. 3 ст. 349 КПК, доказах і згідно з вимогами ч. 2 ст. 433 КПК Судом не перевіряються.
За приписами ч. 3 ст. 349 КПК суд має право, якщо проти цього не заперечують учасники судового провадження, визнати недоцільним дослідження доказів щодо тих обставин, які ніким не оспорюються. При цьому суд з`ясовує, чи правильно розуміють зазначені особи зміст цих обставин, чи немає сумнівів у добровільності їх позиції, а також роз`яснює їм, що у такому випадку вони будуть позбавлені права оскаржити ці обставини в апеляційному порядку.
Перевіркою матеріалів провадження встановлено, що суд першої інстанції дотримався зазначених вимог кримінального процесуального закону.
Як убачається з звукозапису та журналу судового засідання в суді першої інстанції від 22 вересня 2021 року, прокурор оголосив обвинувальний акт, після чого суддя в присутності захисника з`ясував у ОСОБА_1, чи є зрозумілою йому суть обвинувачення.
Під час вирішення питання щодо обсягу доказів, які підлягають дослідженню в судовому засіданні, та порядку їх дослідження, суддя, встановивши, що фактичних обставин справи учасники процесу не оспорюють, дійшов висновку про недоцільність дослідження доказів обвинувачення ОСОБА_1 у вчиненні інкримінованого кримінального правопорушення та обмежився лише допитом останнього і дослідженням даних, що характеризують його особу.