ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
06 жовтня 2022 року
м. Київ
справа № 821/907/18
адміністративне провадження №К/9901/20713/19, № К/9901/10734/19
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду (далі - Суд):
судді-доповідача - Радишевської О.Р.,
суддів - Кашпур О.В., Уханенка С.А.
розглянув як суд касаційної інстанції у порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін за наявними у адміністративній справі матеріалами справу №821/907/18
за позовом ОСОБА_1 до Служби безпеки України про визнання неправомірною бездіяльності і зобов`язання вчинити певні дії, провадження в якій відкрито
за касаційними скаргами ОСОБА_1 на постанову П`ятого апеляційного адміністративного суду від 26 березня 2019 року, ухвалену в складі колегії суддів: головуючого судді Шляхтицького О.І., суддів Потапчука В.О., Семенюка Г.В., і Служби безпеки України на рішення Херсонського окружного адміністративного суду від 19 грудня 2018 року, прийняте в складі: головуючого судді Бездрабка О.І., і постанову П`ятого апеляційного адміністративного суду від 24 червня 2019 року, ухвалену у складі колегії суддів: головуючого судді Крусяна А.В., суддів Лук`янчук О.В., Яковлєва О.В.,
УСТАНОВИВ:
І. Суть спору
1. ОСОБА_1 (далі - позивач, ОСОБА_1 ) звернувся до суду з адміністративним позовом до Служби безпеки України (далі - відповідач, СБУ) з вимогами:
1.1. визнати неправомірними дії (бездіяльність) голови СБУ щодо зарахування полковника ОСОБА_1 у розпорядження начальника Управління Служби безпеки України в Херсонській області (далі - УСБУ в Херсонській області) відповідно до наказу від 04.04.2018 №424-ос і не призначення на рівнозначну посаду відповідно до Положення про проходження військової служби військовослужбовцями СБУ та підпункту 2 пункту 2 статті 8 Закону України "Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей";
1.2. визнати незаконними дії (бездіяльність) голови СБУ щодо порушення термінів перебування полковника ОСОБА_1 у розпорядженні начальника УСБУ в Херсонській області за наказом голови СБУ від 04.04.2018 №424-ос;
1.3. визнати незаконним і скасувати наказ голови СБУ від 04.04.2018 №424-ос в частині зарахування у розпорядження начальника УСБУ в Херсонській області і зобов`язати призначити ОСОБА_1 на рівнозначну посаду (начальника відділу);
1.4. стягнути грошове забезпечення з 23.03.2018 і компенсацію за затримку виплати грошового забезпечення по дату ухвалення рішення з СБУ.
2. На обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що судовим рішенням визнано незаконною бездіяльність СБУ щодо невиконання Положення про проходження військової служби військовослужбовцями СБУ, затвердженого Указом Президента України від 27.12.2007 №1262/2007 (далі - Положення №1262/2007), в частині непризначення ОСОБА_1 на посаду начальника відділу в УСБУ в Херсонській області відповідно до наказів голови СБУ від 15.01.2014 №28-ос "По особовому складу" від 15.01.2014 і від 06.11.2014 №10/75-ос "По особовому складу". Також судовим рішенням встановлено порушення відповідачем термінів перебування позивача у розпорядженні начальника УСБУ в Херсонській області та допущення з боку відповідача незаконного звільнення зі служби.
3. Позивач пояснює, що, усупереч судовому рішенню, відповідач продовжує ігнорувати вимоги Положення №1262/2007 при здійсненні повноважень щодо видання кадрових наказів щодо позивача. Голова СБУ повинен провести призначення позивача на рівнозначну посаду або за його згодою на іншу, не нижче ніж попередня, посаду. Нехтуючи визначеним обов`язком щодо працевлаштування позивача, відповідач наказом від 04.04.2018 №424-ос втретє направляє ОСОБА_1 у розпорядження начальника УСБУ в Херсонській області.
ІІ. Установлені судами фактичні обставини справи
4. ОСОБА_1 з 2013 року проходив службу на посаді начальника відділу Головного відділу по боротьбі з корупцією та організованою злочинністю УСБУ в Донецькій області.
5. Наказом голови СБУ від 15.01.2014 №28-ос позивача зараховано у розпорядження начальника УСБУ в Херсонській області у період з 15.01.2014 по 15.02.2014 за підпунктом "а" пункту 48 Положення №1262/2007, звільнивши його з посади начальника відділу УСБУ в Донецькій області.
6. Наказом голови СБУ від 06.11.2014 №10/75-ос позивача зараховано у розпорядження начальника УСБУ в Херсонській області за підпунктом "б" пункту 48 (у зв`язку з проведенням організаційних заходів) у період з 06.11.2014 по 06.02.2015.
7. Наказом голови СБУ від 22.08.2015 №810-ос позивача звільнено з військової служби за підпунктом "б" пункту 61 та підпунктом "г" пункту 63 (у зв`язку із скороченням штатів або проведенням організаційних заходів - у разі неможливості використання на службі).
8. Наказом т.в.о. начальника УСБУ в Херсонській області від 08.09.2015 позивача виключено із списків особового складу Управління у запас Збройних Сил України.
9. Не погоджуючись з вказаними наказами та вважаючи дії СБУ, УСБУ в Херсонській області протиправними, позивач звернувся з позовом до суду.
10. Так, постановою Миколаївського окружного адміністративного суду від 22.06.2017 в справі №821/3195/15-а позов задоволено частково. Визнано незаконними дії голови СБУ та начальника УСБУ в Херсонській області щодо порушення термінів перебування позивача у розпорядженні за наказами голови СБУ від 15.01.2014 №28-ос "По особовому складу" і від 06.11.2014 №10/75-ос "По особовому складу". Стягнуто з СБУ, УСБУ в Херсонській області солідарно на користь ОСОБА_1 моральну шкоду в розмірі 1000,00 грн. У задоволенні решти позовних вимог відмовлено.
11. Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 23.03.2018 в справі №821/3195/15-а скасовано постанову Миколаївського окружного адміністративного суду від 22.06.2017 та ухвалено нову постанову, якою позов задоволено частково. Визнано незаконною бездіяльність СБУ в частині невиконання Положення №1262/2007 щодо не призначення ОСОБА_1 на посаду начальника відділу в УСБУ в Херсонській області відповідно до наказів голови СБУ від 15.01.2014 №28-ос "По особовому складу" і від 06.11.2014 №10/75-ос "По особовому складу"; визнано протиправною бездіяльність начальника УСБУ в Херсонській області ОСОБА_2 по невиконанню наказів голови СБУ від 15.01.2014 №28-ос "По особовому складу" і від 06.11.2014 №10/75-ос "По особовому складу"; визнано протиправною бездіяльність голови СБУ та начальника УСБУ в Херсонській області щодо порушення термінів перебування ОСОБА_1 у розпорядженні за наказами голови CБУ від 15.01.2014 №28-ос "По особовому складу" і від 06.11.2014 №10/75-ос "По особовому складу" відповідно до Положення №1262/2007; визнано протиправним та скасовано наказ голови СБУ від 22.08.2015 №810-ос "По особовому складу" і поновлено ОСОБА_1 на військовій службі в органах СБУ з 22.08.2015; визнано протиправним та скасовано наказ УСБУ в Херсонській області "По особовому складу" від 08.09.2015 №624-ос і поновлено ОСОБА_1 в списках особового складу УСБУ в Херсонській області; стягнуто з УСБУ в Херсонській області на користь ОСОБА_1 матеріальне та грошове забезпечення за час вимушеного прогулу з 22.08.2015, яке на час ухвалення судового рішення складало 273 226 грн 43 коп; стягнуто з СБУ, УСБУ в Херсонській області моральну шкоду в розмірі 2 000 грн та 3 000 грн відповідно.
12. В іншій частині позовних вимог, відповідно до яких позивач вимагав: визнати незаконною бездіяльність СБУ щодо непризначення ОСОБА_1 на посаду начальника відділу в УСБУ в Херсонській області; визнати незаконними дії УСБУ в Херсонській області щодо невиконання наказу голови СБУ від 06.11.2014 №10/75-ос "По особовому складу"; винести рішення суду про поновлення ОСОБА_1 в УСБУ в Херсонській області на посаді начальника відділу відповідно до наказу голови СБУ від 15.01.2014 №28-ос "По особовому складу"; зобов`язати голову СБУ провести призначення ОСОБА_1 на посаді начальника відділу в СБУ; стягнути з СБУ на його користь моральну шкоду в розмірі 50 000,00 грн (відмовлено в межах суми 48 000 грн); стягнути з УСБУ в Херсонській області на його користь моральну шкоду в розмірі 50 000,00 грн (відмовлено в межах суми 47 000 грн); стягнути зі СБУ недоплачену суму коштів (одноразову винагороду) за тривалу безперервну військову службу; встановити СБУ в особі голови ОСОБА_3 та УСБУ в Херсонській області в особі начальника Управління ОСОБА_4 термін надання звіту про виконання судового рішення до суду - відмовлено.
13. 04 квітня 2018 року головою СБУ видано наказ №424-ос такого змісту: "Скасувати наказ голови СБУ від 22.08.2015 №810-ос про звільнення полковника ОСОБА_1 з військової служби у запас Збройних Сил України і наказ начальника УСБУ в Херсонській області від 08.09.2015 №624-ос про виключення зі списків особового складу полковника ОСОБА_1 ; вважати полковника ОСОБА_1 таким, що перебуває у розпорядженні начальника УСБУ в Херсонській області з 22.08.2015".
14. Наказом УСБУ в Херсонській області від 24.04.2018 №231-ос призначено полковника ОСОБА_1, який перебуває у розпорядженні начальника Управління, на посаді начальника відділу (полковником), консультантом (полковником).
15. Не погоджуючись з вказаними діями, бездіяльністю та наказом відповідача від 04.04.2018 №424-ос, позивач звернувся до суду за захистом своїх порушених прав.
ІІІ. Рішення судів першої та апеляційної інстанцій і мотиви їхнього ухвалення
16. Щодо позову в частині позовних вимог про визнання неправомірною бездіяльності голови СБУ стосовно не призначення ОСОБА_1 на рівнозначну посаду відповідно до Положення про проходження військової служби військовослужбовцями СБУ і підпункту 2 пункту 2 статті 8 Закону України "Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей"; зобов`язання призначити ОСОБА_1 на рівнозначну посаду (начальника відділу):
16.1. Ухвалою Херсонського окружного адміністративного суду від 23.06.2018 в справі №821/907/18 вказану частину позовних вимог залишено без розгляду.
16.2. Водночас постановою Одеського апеляційного адміністративного суду від 07.08.2018 в справі №821/907/18 скасовано ухвалу Херсонського окружного адміністративного суду від 23.06.2018 і направлено справу до суду першої інстанції для продовження розгляду.
16.3. Рішенням Херсонського окружного адміністративного суду від 19.12.2018 в справі №821/907/18, залишеним без змін постановою П`ятого апеляційного адміністративного суду від 24.06.2019, вказану частину позовних вимог задоволено частково. Визнано протиправною бездіяльність голови СБУ щодо не вирішення питання про призначення ОСОБА_1 на рівнозначну посаду відповідно до Положення №1262/2007 і зобов`язано голову СБУ вирішити питання щодо призначення його на рівнозначну посаду. В задоволенні іншої частини позовних вимог відмовлено.
16.4. Ухвалюючи таке рішення, суди попередніх інстанцій виходили з того, що ОСОБА_1 перед незаконним звільненням, встановленим постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 23.03.2018 в справі №821/3195/15-а, перебував на посаді начальника відділу (полковника), а тому на підставі частини другої статті 8 Закону України "Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей" підлягає поновленню на військовій службі на попередній або за його згодою на іншій, не нижчій, ніж попередня, посаді. Отож, на думку судів попередніх інстанцій, відповідач, з урахуванням установлених постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 23.03.2018 в справі №821/3195/15-а обставин, повинен був вирішити питання про призначення позивача на рівнозначну посаду, а не знову виводити його у розпорядження начальника УСБУ в Херсонській області. При цьому, що стосується доводів СБУ щодо призначення позивача наказом УСБУ в Херсонській області від 24.04.2018 №231-ос на рівнозначну посаду консультанта (полковника), то суди попередніх інстанцій зазначили, що відповідної згоди на призначення на іншу, ніж попередня посада, позивачем СБУ не надавалося.
17. Щодо позову в іншій частині позовних вимог:
17.1. Рішенням Херсонського окружного адміністративного суду від 23.06.2018 в справі №821/907/18 вказану частину позовних вимог задоволено частково. Визнано незаконним та скасовано наказ СБУ від 04.04.2018 №424-ос в частині зарахування ОСОБА_1 у розпорядження начальника УСБУ в Херсонській області з 22.08.2015. В задоволенні іншої частини - відмовлено.
17.2. Ухвалюючи таке рішення, суд першої інстанції виходив з того, що виведення позивача у розпорядження начальника УСБУ в Херсонській області суперечить змісту постанови Київського апеляційного адміністративного суду від 23.03.2018 в справі №821/3195/15-а. Так, суд апеляційної інстанції в цьому рішенні вже звертав увагу на той факт, що виведення ОСОБА_1 у період 2014-2015 років двічі поспіль в розпорядження начальника УСБУ в Херсонській області є протиправним. З огляду на це, суд першої інстанції визнав незаконним та скасував наказ голови СБУ від 04.04.2018 №424-ос у відповідній частині.
17.3. Інші вимоги, які викладені позивачем в такій формі: "Визнати неправомірними дії (бездіяльність) голови СБУ щодо зарахування полковника ОСОБА_1 у розпорядження начальника УСБУ в Херсонській області за наказом від 04.04.2018 №424-ос, щодо порушення термінів перебування полковника ОСОБА_1 у розпорядженні начальника УСБУ в Херсонській області за наказом голови СБУ від 04.04.2018 №424-ос", суд першої інстанції визнав тотожними задоволеній позовній вимозі про скасування наказу, а тому відмовив у їх задоволенні. Що стосується позовної вимоги про стягнення з відповідача грошового забезпечення з 23.03.2018 і компенсації за затримку виплати грошового забезпечення, то суд першої інстанції вказав, що наказом УСБУ в Херсонській області від 24.04.2018 №231-ос ОСОБА_1 призначений на посаду консультанта з встановленням грошового забезпечення. Оскільки суд дійшов висновку про незаконність зарахування позивача в розпорядження наказом від 04.04.2018 №424-ос, то не може йти мова про грошове забезпечення за час перебування в цьому розпорядженні. Водночас позивач не позбавлений права заявити вимоги про стягнення середньомісячного заробітку за час вимушеного прогулу за період з 23.03.2018 до призначення його на посаду консультанта, оскільки відсутні належні докази виконання судового рішення про поновлення позивача на службі.
17.4. Однак постановою П`ятого апеляційного адміністративного суду від 26.03.2019 в справі №821/907/18 скасовано рішення Херсонського окружного адміністративного суду від 23.06.2018 і закрито провадження в справі.
17.5. Ухвалюючи таке рішення, суд апеляційної інстанції виходив з того, що заявлені позивачем позовні вимоги стосуються саме порядку виконання постанови Київського апеляційного адміністративного суду від 23.03.2018 в справі №821/3195/15-а і не є самостійними позовними вимогами. Отже, суд апеляційної інстанції вважав, що питання правомірності перебування ОСОБА_1 в розпорядженні начальника УСБУ в Херсонській області, за наслідком виконання постанови Київського апеляційного адміністративного суду від 23.03.2018 в справі №821/3195/15-а та згідно з спірним наказом відповідача від 04.04.2018 №424-ос, є підставою для звернення до суду в порядку, встановленому статтею 383 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС України), а не з новим позовом.
ІV. Провадження в суді касаційної інстанції
18. 16 квітня 2019 року до Суду надійшла касаційна скарга ОСОБА_1 на постанову П`ятого апеляційного адміністративного суду від 26.03.2019.
19. У касаційній скарзі скаржник, не погоджуючись із рішенням суду апеляційної інстанцій, просить скасувати з підстав неправильного застосування норм матеріального права і порушення норм процесуального права та ухвалити нове, яким залишити в силі рішення суду першої інстанції.
20. Касаційну скаргу скаржник мотивує тим, що суд апеляційної інстанції, закриваючи провадження в справі, указав на наявність тотожного спору, вирішеного постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 23.03.2018 в справі №821/3195/15-а, яка набрала законної сили, а отже, й на наявність підстав, передбачених статтею 238 КАС України, для закриття провадження в справі. Проте, на думку позивача, спірні правовідносини в справі №821/3195/15-а не є тотожними стосовно правовідносин у цій справі. При цьому, скаржник указує, що його позовні вимоги були безпідставно розділені судами попередніх інстанції та розглядались окремо. Також, закриваючи провадження в справі, суд апеляційної інстанції повинен був винести ухвалу, а не постанову.
21. За наслідками автоматизованого розподілу судової справи між суддями касаційну скаргу передано на розгляд колегії суддів: судді-доповідачу Стрелець Т.Г., суддям Желтобрюх І.Л., Білоусу О.В.
22. Ухвалою Суду від 22.04.2019 відкрито касаційне провадження за вказаною скаргою.
23. Розпорядженням заступника керівника апарату Верховного Суду - керівника секретаріату Касаційного адміністративного суду - від 27 травня 2019 року №494/0/78-19, у зв`язку зі зміною спеціалізації та введенням до іншої судової палати судді-доповідача в цій справі, призначений повторний автоматизований розподіл указаної касаційної скарги.
24. За наслідками повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 30.05.2019 касаційну скаргу передано на розгляд колегії суддів: судді-доповідачу Радишевській О.Р., суддям Кашпур О.В., Уханенку С.А.
25. Від відповідача надійшли заперечення на касаційну скаргу позивача, в яких він наполягає на безпідставності останньої, просить у її задоволенні відмовити і залишити оскаржуване судове рішення без змін.
26. 23 липня 2019 року до Суду надійшла касаційна скарга СБУ на рішення Херсонського окружного адміністративного суду від 19.12.2018 і постанову П`ятого апеляційного адміністративного суду від 24.06.2019.