ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
23 вересня 2022 року
м. Київ
cправа № 920/566/21
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Кібенко О.Р. - головуючий, Бакуліна С.В., Стратієнко Л.В.,
розглянув у порядку спрощеного провадження без повідомлення учасників справи касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Енера Суми"
на постанову Північного апеляційного господарського суду від 30.05.2022 (колегія суддів: Козир Т.П., Чорногуз М.Г., Коробенко Г.П.)
у справі за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Енера Суми" (далі - ТОВ "Енера Суми")
до Комунального некомерційного підприємства Сумської обласної ради "Обласна дитяча клінічна лікарня" (далі - КНП "ОДКЛ")
про стягнення 394 255,03 грн.
Суть спору
1. ТОВ "Енера Суми" (постачальник) та КНП "ОДКЛ" (споживач) уклали договір постачання електричної енергії, дію якого продовжили на січень-березень 2021 року, змінили тариф постачання та ціну договору.
2. ТОВ "Енера Суми" виставило КНП "ОДКЛ" рахунки за поставлену у лютому-березні 2021 року електричну енергію, однак КНП "ОДКЛ" у встановлений договором строк не оплатило рахунки.
3. ТОВ "Енера Суми" звернулось до Господарського суду Сумської області з позовом до КНП "ОДКЛ", у якому просило суд стягнути заборгованість за спожиту електричну енергію.
4. Суд першої інстанції позов задовольнив. Суд апеляційної інстанції рішення суду першої інстанції змінив, позов задовольнив частково.
5. ТОВ "Енера Суми" звернулось до Верховного Суду з касаційною скаргою, у якій просило постанову суду апеляційної інстанції скасувати в частині відмови у стягненні вартості фактично спожитої електричної енергії та задовольнити ці позовні вимоги.
6. Верховний Суд касаційну скаргу залишив без задоволення, виходячи з таких мотивів.
ІСТОРІЯ СПРАВИ
Фактичні обставини справи, встановлені судами попередніх інстанцій
7. ТОВ "Енера Суми" має ліцензію на право провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачам на підставі постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - НКРЕКП) від 14.06.2018 №429.
8. 06.01.2020 за результатами публічної закупівлі ТОВ "Енера Суми" (за договором - постачальник) та КНП "ОДКЛ" (за договором - споживач) уклали договір постачання електричної енергії споживачу від №161381 (далі - Договір), за умовами якого:
- постачальник продає споживачу з 01.01.2020 по 31.12.2020 товар - електричну енергію "код ДК 021:2015-09310000-5" для забезпечення потреб електроустановок споживача, а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купованої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього Договору (п.2.1);
- споживач має право вільно змінювати постачальника відповідно до процедури, визначеної Правилами роздрібного ринку електричної енергії, затвердженими постановою НКРЕКП від 14.03.2018 №312 (далі - Правила роздрібного ринку), та умовами Договору (п.3.2);
- постачальник не має права вимагати від споживача будь-якої плати за електричну енергію, що не визначена у комерційній пропозиції, яка є додатком 2 до цього Договору (п.3.3);
- споживач розраховується з постачальником за електричну енергію за цінами, що визначаються до механізму визначення цін електричної енергії, згідно з обраною споживачем комерційною пропозицією, яка є додатком 2 до Договору; загальна сума Договору становить 1 647 562,00 грн з ПДВ в тому числі на січень-березень 420 000,00 грн з ПДВ: сума згідно кошторисних призначень складає 1 441 402,00 грн з ПДВ в тому числі на січень-березень 365 000,00 грн з ПДВ; сума за рахунок відшкодування складає 206 160,00 грн з ПДВ в тому числі на січень-березень 55 000,00 грн з ПДВ (п.5.1);
- загальна сума зобов`язань, визначених у додаткових угодах, не може перевищувати ціну Договору; обсяг закупівлі на 2020 рік становить 959 000 кВт*год згідно цін (тарифів) електричної енергії, визначених у додатку 2 до договору (п.5.1);
- умови Договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі та не повинні змінюватися після підписання Договору про закупівлю до повного виконання зобов`язань сторонами, крім випадків, визначених ст.36 Закону "Про публічні закупівлі" (в редакції, чинній на дату укладання Договору) та умовами цього Договору (п.5.1);
- оплата рахунку постачальника за цим Договором має бути здійснена у строк, визначений у рахунку, який не може бути меншим 5 робочих днів з моменту отримання його споживачем, або протягом 5 робочих днів від дати, зазначеної у комерційній пропозиції щодо оплати рахунку, оформленого споживачем (п.5.7);
- Договір укладається на строк, зазначений в комерційній пропозиції, яку обрав споживач, та набирає законності з моменту погодження (акцептування) споживачем заяви-приєднання, яка є додатком 1 до цього Договору та сплаченого рахунку (квитанції) постачальника (п.13.2).
9. Заява-приєднання, яка є додатком 1 до Договору, підписана керівником відповідача.
10. Комерційна пропозиція, яка є додатком 2 до Договору (далі - Комерційна пропозиція), визначає фактичну ціну (тариф) купованої споживачем електроенергії 1,718 грн за 1 кВт*год, кількість електричної енергії, загальну вартість Договору, строк дії (з 01.01.2020 до 31.12.2020), а в частині проведення розрахунків - до повного виконання сторонами своїх зобов`язань, спосіб оплати, договірні обсяги, терміни надання рахунку (протягом 10 робочих днів з моменту підписання) розмір пені і штрафу.
11. Додаток 4 до Договору визначає порядок змін умов договору постачання:
- істотні умови Договору не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, передбачених пунктами 1-8 ч.4 ст.36 Закону "Про публічні закупівлі" (п.1.6);
- дія Договору може продовжуватися на строк, достатній для проведення процедури закупівлі на початку наступного року, в обсязі, що не перевищує 20% суми, визначеної в Договорі, укладеному в попередньому році, якщо видатки на цю мету затверджено в установленому порядку (п.1.6.8).
12. 30.12.2020 сторони уклали додаткову угоду №8 до Договору, якою виклали у новій редакції пункти 1.2, 5.2, 10.1 Договору, а саме:
- учасник зобов`язується у 2020 році та у січні-березні 2021 року поставити замовнику електричну енергію відповідно до Договору, а замовник зобов`язується прийняти і оплатити її в повному обсязі (п.1.2);
- строк (термін) поставки електричної енергії: протягом січня-грудня 2020 року та січня-березня 2021 року, згідно з умовами поставки електричної енергії, визначеними умовами основного Договору (п.5.2);
- Договір набирає чинності з дня його підписання сторонами і діє по 31.03.2021, але в будь-якому разі до проведення повних взаєморозрахунків між сторонами; сторони, користуючись правом, наданим їм ч.3 ст.631 Цивільного кодексу України (далі - ЦК), домовились, що умови цього Договору розповсюджують свою дію на відносини, які виникли між сторонами з 06.01.2020 (п.10.1).
13. 27.01.2021 сторони уклали додаткову угоду №9 до Договору, якою виклали у новій редакції розділ "Ціна" в додатку 2, встановивши, що фактична ціна (тариф) становить 2,315466 грн, у тому числі ПДВ.
14. 29.01.2021 сторони уклали додаткову угоду №10 до Договору, відповідно до якої:
- виклали у новій редакції п.3.2 Договору: замовник розраховується з учасником за електричну енергію, поставлену на умовах та за ціною, визначених комерційною пропозицію до основного Договору;
- збільшили суму Договору на 154 402,22 грн;
- виклали в новій редакції п.5.1 Договору: загальна вартість договору становить 1 619 749,53 грн.
15. 02.03.2021 позивач виставив відповідачу рахунок від 28.02.2021 за поставлену у лютому 2021 року електричну енергію в кількості 72 042 кВт*год на загальну суму 183 325,08 грн по тарифу 2,120581 грн. Представник відповідача отримав рахунок 23.03.2021.
16. 25.03.2021 позивач виставив відповідачу рахунок від 25.03.2021 за поставлену у березні 2021 року електричну енергію в кількості 82 890 кВт*год на загальну суму 210 929,95 грн по тарифу 2,120581 грн. Рахунок направлений відповідачу поштою 02.04.2021.
17. Згідно з листом філії "Сумський МРЕМ" АТ "Сумиобленерго" від 15.04.2021 №59-25/1263, обсяг розподіленої електричної енергії по КНП "ОДКЛ" за лютий 2021 року - 72 042кВт*год, за березень 2021 року - 82 890 кВт*год.
18. Відповідач у встановлений Договором строк не оплатив спожиту у лютому та березні 2021 року електричну енергію.
Короткий зміст позовних вимог
19. У травні 2021 року ТОВ "Енера Суми" звернулося до Господарського суду Сумської області з позовом до КНП "ОДКЛ", у якому просило стягнути 394 255,03 грн заборгованості за спожиту електричну енергію.
20. Позовні вимоги обґрунтовані тим, що на підставі Договору, який діяв до 31.03.2021, позивач у лютому-березні 2021 року поставив відповідачу електричну енергію на загальну суму 394 255,03 грн, однак в порушення умов Договору відповідач отриману електричну енергію не оплатив.
Короткий зміст рішень судів першої та апеляційної інстанцій
21. Господарський суд Сумської області рішенням від 09.11.2021 позов задовольнив.
22. Рішення суду першої інстанції мотивоване таким:
- позивач на виконання умов Договору здійснив поставку, а відповідач спожив: у лютому 2021 року - 72 042 кВт*год, у березні 2021 року - 82 890 кВт*год електричної енергії;
- позивач сформував та направив відповідачу рахунок-фактуру від 28.02.2021 №161381/33999/1 на суму 183 325,08 грн, та рахунок фактуру 25.03.2021 №161381/50777/1 від на суму 210 929,95 грн; відповідач, порушуючи зобов`язання за Договором, рахунок не оплатив у повному обсязі;
- додаткові угоди від 27.01.2021 №9 та від 29.01.2021 №10 до Договору змінюють пункти Договору лише в частині цін та вартості на час проведення процедури закупівлі; вони не змінюють пункти Договору, що стосуються терміну його дії;
- твердження відповідача про визначення терміну дії Договору саме в додатковій угоді №10 є хибним;
- додаткова угода від 30.12.2020 №8 визначає термін дії Договору до 31.03.2021 та строк поставки електричної енергії протягом січня-березня 2021 року;
- відповідач не заперечує факт постачання позивачем електричної енергії у період з лютого по березень 2021 року;
- на виконання умов Договору відповідач отримав у лютому-березні 2021 року електричну енергію на загальну суму 394 255,03 грн, яку своєчасно та в повному обсязі не оплатив, що свідчить про порушення прав позивача та обґрунтованість позовних вимог.
23. Північний апеляційний господарський суд постановою від 30.05.2022 рішення суду першої інстанції змінив, позовні вимоги задовольнив частково та стягнув з відповідача на користь позивача 266 173,18 грн заборгованості за спожиту електричну енергію.
24. Рішення суду апеляційної інстанції мотивоване, зокрема, таким:
- КНП "ОДКЛ" не надало доказів скасування Договору у встановленому порядку, суд апеляційної інстанції не встановив підстав, які б свідчили, що Договір є нікчемним (посилається на встановлену ст.204 ЦК презумпцію правомірності правочину);
- зі змісту рахунків від 28.02.2021 на суму 183 325,08 грн та від 25.03.2021 на суму 210 929,95 грн вбачається, що позивач застосував тариф 2,120581 грн без ПДВ за 1 кВт*год;
- позивач не врахував, що додатковою угодою від 29.01.2021 №10 сторони домовились, що замовник розраховується за електричну енергію за ціною, визначеною комерційною пропозицію до основного Договору, тобто, за тарифом 1,718 грн у тому числі ПДВ за 1 кВт*год;
- вартість фактично поставленої позивачем відповідачу електричної енергії у лютому 2021 становить 123 768,16 грн (72 042 кВт*год х 1,718 грн), а у березні 2021 року становить 142 405,02 грн (82 890 кВт*год х 1,718 грн), що разом становить 266 173,18 грн.
Короткий зміст вимог та доводів касаційної скарги, відзиву на касаційну скаргу, інших заяв учасників справи
25. 29.06.2022 ТОВ "Енера Суми" звернулося до Верховного Суду з касаційною скаргою на постанову Північного апеляційного господарського суду від 30.05.2022, у якій просить її скасувати в частині відмови у стягненні 92 566,60 грн та ухвалити в цій частині нове рішення про задоволення вимоги щодо стягнення 92 566,60 грн.
26. Скаржник у касаційній скарзі як на підставу касаційного оскарження посилається на п.3 ч.2 ст.287 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК) та зазначає про відсутність висновку Верховного Суду щодо застосування частин 1, 3 ст.653 ЦК та ч.6 ст.41 Закону "Про публічні закупівлі".
27. Касаційна скарга обґрунтована таким:
- протягом лютого-березня 2021 року ТОВ "Енера Суми" постачало електричну енергію КНП "ОДКЛ", тобто до моменту зміни відповідачем постачальника електричної енергії; відповідач не заперечує об`єми спожитої за цей період електроенергії;
- суд апеляційної інстанції дійшов висновків, які не відповідають фактичним обставинам справи, а саме, про те, що додатковою угодою від 29.01.2021 №10 сторони домовилися, що замовник розраховується за електричну енергію за ціною, визначеною комерційною пропозицією до основного Договору, тобто, за тарифом 1,718 грн, у тому числі ПДВ за 1 кВт*год;
- суд апеляційної інстанції частини 1 та 3 ст.653 ЦК, відповідно до яких у разі зміни договору зобов`язання сторін змінюються відповідно до змінених умов щодо предмета, місця, строків виконання тощо; у разі зміни або розірвання договору зобов`язання змінюється або припиняється з моменту досягнення домовленості про зміну або розірвання договору, якщо інше не встановлено договором чи не обумовлено характером його зміни;
- суд апеляційної інстанції застосував первісну редакцію комерційної пропозиції, яка є додатком 2 до Договору, без врахування того, що додатковою угодою від 27.01.2021 №9, умови якої поширюються на відносини між сторонами, які виникли з 01.01.2021 та діють протягом строку дії Договору (по 31.03.2021), перший абзац розділу "Ціна" в додатку 2 "Комерційна пропозиція" до Договору викладено в новій редакції: "Фактична ціна (тариф) купованої споживачем електроенергії у розрахунковому періоді, яка зазначається в акті купівлі-продажу електричної енергії, становить 2,315466 грн, в тому числі ПДВ - 0,385911 грн, за 1 кВт*год;
- Північний апеляційний господарський суд повинен був стягнути з відповідача вартість фактично спожитої електричної енергії у лютому 2021 року - 166 810,80 грн (72 042 кВт*год х 2,315466 грн), а також вартість фактично спожитої електричної енергії у березні 2021 року - 191 928,98 грн (82 890 кВт*год х 2,315466 грн), на загальну суму 358 739,78 грн, замість 266 173,18 грн;
- суд апеляційної інстанції неправильно застосував норми матеріального права та неправомірно відмовив у задоволенні вимог ТОВ "Енера Суми" на суму 92 566,60 грн (358 739, 78 грн - 266 173,18 грн);
- Північний апеляційний господарський суд застосував тариф 1,718 грн за 1 кВт*год з ПДВ, який був актуальний у січні 2020 року, проте актуальний тариф у лютому-березні 2021 року становив 2,544697 грн з ПДВ, додає до касаційної скарги відповідну довідку.
28. 13.09.2022 до Верховного Суду надійшов відзив КНП "ОДКЛ" на касаційну скаргу ТОВ "Енера Суми", до якого були додані клопотання про поновлення строку на подачу відзиву та ордер на надання правничої допомоги.
29. Клопотання від 09.09.2022 про поновлення строку на подачу відзиву на касаційну скаргу обґрунтоване тим, що директор КНП "ОДКЛ" перебував у тарифній відпустці до 20.08.2022. При цьому додаткову угоду про надання правової допомоги у суді касаційної інстанції з адвокатом Четвертак Л.В., яка представляла інтереси підприємства у судах першої та апеляційної інстанцій та була детально обізнана з матеріалами справи, укладено 01.09.2022. Це, на думку відповідача, свідчить про обґрунтованість та поважність причин пропуску строку для подання відзиву на касаційну скаргу ТОВ "Енера Суми".