ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
13 вересня 2022 року
м. Київ
cправа № 911/3403/20
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Губенко Н. М. - головуючий, Баранець О. М., Кондратова І. Д.,
за участю секретаря судового засідання - Охоти В.Б.,
представників учасників справи:
позивача - Кукоба О.М.,
відповідача - не з`явився,
третьої особи - не з`явився,
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед
на постанову Північного апеляційного господарського суду
у складі колегії суддів: Демидова А. М., Владимиренко С. В., Попікова О. В.
від 14.06.2022
за позовом Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед
до Публічного акціонерного товариства "Центренерго"
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору, на стороні відповідача: Публічне акціонерне товариство "Національний депозитарій України"
про зобов`язання вчинити певні дії та стягнення 15 508 465,74 грн,
ІСТОРІЯ СПРАВИ
1. Короткий зміст позовних вимог
Компанія Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед звернулася до Господарського суду Київської області з позовом до Публічного акціонерного товариства "Центренерго" про:
- зобов`язання надати Публічному акціонерному товариству "Національний депозитарій України", як Центральному депозитарію, розпорядження про виконання облікової операції переказу цінних паперів щодо 971 150 акцій, міжнародний ідентифікаційний номер цінних паперів (ISIN) UA4000079081, які за договором купівлі-продажу (викупу) цінних паперів від 07.05.2019 переказуються компанією Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед з рахунку у цінних паперах в депозитарній установі - Акціонерному товаристві "ОТП Банк", депозитарний код рахунку 300137-CY20008143, код МДО депозитарної установи: 300137, підстава для виконання облікової операції: "Переказ на рахунок емітента викуплених у власника цінних паперів", на рахунок у цінних паперах Публічного акціонерного товариства "Центренерго";
- стягнення з Публічного акціонерного товариства "Центренерго" на користь компанії Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед грошових коштів у сумі 15 508 465,74 грн, з яких: 14 498 492,58 грн - сума основного боргу, 631 718,17 грн - 3 % річних, 378 254,99 грн - сума інфляційних нарахувань.
Позовні вимоги обґрунтовані порушенням відповідачем зобов`язань щодо надання Публічному акціонерному товариству "Національний депозитарій України" як Центральному депозитарію розпорядження про виконання облікової операції з переказу 971 150 штук цінних паперів, та безпідставною несплатою коштів за ці акції в розмірі 14 498 492,58 грн, що є порушенням прав позивача на вихід із товариства та отримання вартості належних йому у такому товаристві акцій. Крім того, позивачем згідно з частиною 2 статті 625 Цивільного кодексу України нараховано та заявлено до стягнення 3 % річних у розмірі 631 718,17 грн та інфляційні втрати в розмірі 378 254,99 грн.
2. Стислий виклад обставин справи, встановлених судами першої та апеляційної інстанцій
Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед є власником простих іменних акцій Публічного акціонерного товариства "Центренерго" в кількості 971 150 шт.
03.04.2019 відбулись річні загальні збори акціонерів Публічного акціонерного товариства "Центренерго". Серед інших питань порядку денного значилося питання 10 "Прийняття рішення про надання згоди на вчинення значних правочинів", а саме:
1) прийняття рішення про надання згоди на вчинення Товариством у ході поточної фінансово-господарської діяльності протягом одного року з дати проведення цих річних загальних зборів значних правочинів:
- з продажу електричної енергії власного виробництва в межах договору між членами оптового ринку електричної енергії України (договору № 71/01-ЕР від 07.09.1999 (із змінами), укладеного Товариством з Державним підприємством "Енергоринок") та/або в порядку, передбаченому Законом України "Про ринок електричної енергії" в обсягах 9,5 млн. кВтч, орієнтовною вартістю 25 млрд. грн з урахуванням граничної сукупності вартості, визначеної у затверджених/погоджених у встановленому порядку фінансових планах Товариства на відповідні фінансові роки (2019-2020 р.р.) (за їх наявності);
- з купівлі вугілля (вугільної продукції) з граничною сукупною вартістю 15 млрд. грн та орієнтовними об`ємами 5 млн. тон у розмірах витрат, визначених у фінансових планах Товариства на відповідні фінансові роки (2019-2020 р.р.) для фінансування закупівлі вугілля (вугільної продукції);
2) уповноваження керівника виконавчого органу Товариства (з правом передоручення) протягом 1 (одного) року з дати проведення цих річних загальних зборів здійснювати всі необхідні дії щодо вчинення від імені товариства правочинів, вказаних у пункті 1 цього рішення.
За результатами вказаних вище зборів та голосування, зокрема, з десятого питання порядку денного присутніми на зборах учасниками прийнято рішення про надання згоди на вчинення Товариством у ході поточної фінансово-господарської діяльності протягом одного року з дати проведення цих річних загальних зборів вказаних вище значних правочинів, на підтвердження чого до матеріалів справи надано копію протоколу № 18 про підсумки голосування на річних загальних зборах акціонерів від 03.04.2019.
Позивач голосував "проти" надання згоди на вчинення Товариством у ході поточної фінансово-господарської діяльності протягом одного року з дати проведення цих річних загальних зборів значних правочинів.
Листом № 11/1074 від 10.04.2019 Публічне акціонерне товариство "Центренерго" повідомило Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед, що:
- відповідно до статті 68 Закону України "Про акціонерні товариства" кожний акціонер - власник простих акцій товариства має право вимагати здійснення обов`язкового викупу акціонерним товариством належних йому голосуючих акцій, якщо він зареєструвався для участі у загальних зборах та голосував проти прийняття загальними зборами рішення про надання згоди на вчинення товариством значних правочинів;
- ціна викупу акцій становить 14,9292 грн за одну акцію;
- кількість акцій, викуп яких має право вимагати акціонер: 971 150 штук;
- загальна вартість у разі викупу акцій Товариством: 14 498 492,58 грн;
- враховуючи знаходження Публічного акціонерного товариства "Центренерго" у банкрутстві, відповідно до ухвали Господарського суду міста Києва від 09.02.2004 у справі № 15/76-б-43/624-б, здійснення акціонерним товариством укладення договору та строк, передбачений частиною 4 статті 69 Закону України "Про акціонерні товариства", визначатиметься з урахуванням вимог частини 11 статті 13 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (у редакції від 04.11.2012).
25.04.2019 Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед надіслало на адресу Публічного акціонерного товариства "Центренерго" вимогу від 24.04.2019 про обов`язковий викуп акцій, емітентом яких є позивач (кількість акцій - 971 150 штук), за ринковою вартістю, розрахованою відповідно до вимог закону. Зазначена вимога отримана відповідачем 07.05.2019, що підтверджується рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення № 0103323916156, описом вкладення у цінний лист від 25.04.2019, накладною підприємства поштового зв`язку № 0103323916156 від 25.04.2019 та фіскальним чеком поштової установи від 25.04.2019, копії яких додані до матеріалів справи.
11.11.2019 відбулося засідання наглядової ради Публічного акціонерного товариства "Центренерго", оформлене протоколом № 23/2019, з порядком денним "Прийняття рішення про надання Публічному акціонерному товариству "Центренерго" згоди на вчинення значних правочинів про обов`язковий викуп Публічного акціонерного товариства "Центренерго" належних акціонеру акцій на підставі статей 68, 69 Закону України "Про акціонерні товариства"".
У протоколі засідання наглядової ради Публічного акціонерного товариства "Центренерго" від 11.11.2019 № 23/2019 вказано: 1) вимоги акціонерів - ТОВ "Фірма "Мотор-Ділер", ОСОБА_1, ТОВ "Український банківський консалтинг", ТОВ "Твін-Трейд", Dragon Capital (Cyprus) Limited, СП ТОВ "Драгон Капітал", ТОВ "Драгон капітал інвестментс" та ОСОБА_2 (щодо викупу акцій у кількості 65 100 шт.) були надані у повній відповідності до чинного законодавства України.
22.06.2020 позивачем надано депозитарній установі розпорядження на проведення облікової операції, пов`язаної з набуттям/припиненням прав на цінні папери, а саме щодо списання належних позивачу 971 150 штук акцій.
30.06.2020 Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед надіслало на адресу Публічного акціонерного товариства "Центренерго" повідомлення вих. № 20200626001 від 26.06.2020 про необхідність виконання зобов`язання. У зазначеному повідомленні позивач з посиланням на повідомлення відповідача № 11/1074 від 10.04.2019 та вимогу Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед від 24.04.2019 про обов`язковий викуп акцій, вказав, що між сторонами у такий спосіб було досягнуто згоди щодо істотних умов договору купівлі-продажу (викупу) 971 150 акцій, та, відповідно, договір купівлі-продажу цінних паперів був укладений. У зв`язку з цим, у вказаному повідомленні позивач вимагав у семиденний строк з дня отримання цього листа виконання Публічним акціонерним товариством "Центренерго" зобов`язань щодо обов`язкового викупу акцій шляхом надання Національному депозитарію України розпорядження про виконання облікової операції переказу 971 150 акцій, а також сплати таких сум: 13 857 106,39 грн - вартість акцій, що відчужуються, за вирахуванням суми податку на репатріацію з прибутку; 435 848,52 грн - 3% річних від простроченої суми; 641 386,19 грн - збитки. Докази надсилання повідомлення Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед вих. № 20200626001 від 26.06.2020 (копії опису вкладення у цінний лист від 30.06.2020, накладної підприємства поштового зв`язку № 0103327647915 від 30.06.2020 та фіскального чека поштової установи від 30.06.2020) містяться у матеріалах справи.
3. Короткий зміст судових рішень
Рішенням Господарського суду Київської області від 07.09.2021 позов задоволено. Зобов`язано Публічне акціонерне товариство "Центренерго" надати Публічному акціонерному товариству "Національний депозитарій України", як Центральному депозитарію, розпорядження про виконання облікової операції переказу цінних паперів щодо 971 150 акцій, міжнародний ідентифікаційний номер цінних паперів (ISIN) UA4000079081, які за договором купівлі-продажу (викупу) цінних паперів від 07.05.2019 переказуються компанією Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед з рахунку у цінних паперах в депозитарній установі - АТ "ОТП Банк", депозитарний код рахунку 300137-CY20008143, код МДО депозитарної установи: 300137, підстава для виконання облікової операції: "Переказ на рахунок емітента викуплених у власника цінних паперів", на рахунок у цінних паперах Публічного акціонерного товариства "Центренерго". Стягнуто з Публічного акціонерного товариства "Центренерго" на користь Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед (Посейдонс, 1, Ледра, Бізнес Центр, Егкомі, а/с 2406, Нікосія, Кіпр, реєстраційний номер НЕ 171623) 14 498 492,58 грн основного боргу, 631 718,17 грн 3% річних та 378 254,99 грн інфляційних нарахувань.
Рішення місцевого господарського суду мотивовано тим, що:
- відповідач, направляючи повідомлення №11/1074 про право вимоги обов`язкового викупу акцій, повідомив позивачу про наявність у нього права вимоги викупити акції за ціною 14,9292 грн за одну акцію та загальною вартістю -14 498 492,58 грн за 971 150 належних позивачу акцій. В свою чергу 25.04.2019 позивач звернувся до відповідача з вимогою про здійснення обов`язкового викупу 971 150 акцій за ринковою вартістю, розрахованою відповідно до вимог закону. Тобто, сторони обмінялись листом та повідомленням, що містять умови щодо: предмету договору - акції у кількості 971 150 шт., які підлягають викупу; ціни договору - ціни викупу однієї акції (14,9292 грн) та загального розміру вартості акцій, які підлягають викупу (14 498 492,58 грн). За таких обставин, оскільки шляхом обміну листами сторони узгодили усі істотні умови договору купівлі-продажу акцій, а строки виконання сторонами своїх обов`язків передати акції та оплатити вартість їх викупу встановлено положеннями статті 69 Закону України "Про акціонерні товариства", відтак між сторонами 07.05.2019 укладено правочин у письмовій формі шляхом викладення його змісту у кількох документах (листах), підписаних уповноваженими на це установчими документами та законом особами;
- для проведення в системі депозитарного обліку операції викупу емітентом - Публічним акціонерним товариством "Центренерго", власних акцій у позивача як власника цінних паперів, з підстав передбачених статтею 69 Закону України "Про акціонерні товариства", Публічне акціонерне товариство "Центренерго" зобов`язане надати до Центрального депозитарію лише розпорядження про виконання облікової операції переказу цінних паперів, а вказане розпорядження підлягає виконанню Центральним депозитарієм за умови наявності зустрічного розпорядження депозитарної установи, в якій у власника відкритий рахунок у цінних паперах;
- 22.06.2020 позивачем подано до Публічного акціонерного товариства "Національний депозитарій України" розпорядження на виконання облікової операції, пов`язаної з набуттям/припиненням прав на цінні папери, а саме щодо списання належних позивачу 971 150 штук акцій. Однак доказів подання відповідачем до Центрального депозитарію розпорядження на виконання облікової операції переказу цінних паперів - належних позивачу 971 150 акцій, суду не надано;
- укладення між сторонами правочину щодо обов`язкового викупу акцій у письмовій формі, шляхом викладення його змісту у кількох документах (листі та вимозі), зокрема отримання відповідачем відповідної вимоги 07.05.2019 породжує для відповідача обов`язок по сплаті вартості акцій за ціною викупу, зазначеною в повідомленні про право вимоги обов`язкового викупу акцій, що належать акціонеру, до 06.06.2019;
- оскільки заявлений до стягнення розмір 3% річних та інфляційних нарахувань, є арифметично правильним, суд дійшов висновку про задоволення вимог позивача про стягнення з відповідача 631 718,17 грн 3% річних та 378 254,99 грн інфляційних нарахувань.
Постановою Північного апеляційного господарського суду від 14.06.2022 скасовано рішення Господарського суду Київської області від 07.09.2021 у справі № 911/3403/20. Ухвалено нове рішення, яким у позові відмовлено.
Постанова апеляційного господарського суду мотивована тим, що:
- відповідач, після звернення до нього позивача з вимогою про викуп акцій, в порядку, визначеному законом, викупу не здійснив, договору про обов`язковий викуп Товариством належних йому акцій, викладеного у формі єдиного документа, між позивачем та відповідачем не підписано;
- листування позивача та відповідача свідчить, що ними було погоджено ціну викупу акцій, проте інші умови, які, як вбачається з матеріалів справи, визнаються сторонами істотними, як то застосування штрафних санкцій, умови застосування антикорупційного законодавства, дата укладення договору та строк виконання зобов`язань, сторонами погоджено не було, у зв`язку з чим колегія суддів вважає помилковим висновок суду першої інстанції щодо укладеності договору;
- відповідач, маючи розроблений проект договору про обов`язковий викуп акцій, 28.02.2019 офіційно (на веб-сайті Товариства у розділі "Акціонерам") повідомив усіх акціонерів, у тому числі позивача - Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед, про можливість ознайомитись з відповідним проектом договору, зазначивши при цьому графік та місце ознайомлення. Доказів узгодження розробленого відповідачем проекту договору сторонами не надано. Не надано до суду й інших проектів договорів на вимогу статті 69 Закону України "Про акціонерні товариства". Тобто відповідачем, зі свого боку, було запропоновано проект договору про обов`язковий викуп акцій, проте позивач не скористався відповідною пропозицією, не надавши при цьому свого проекту договору;
- за відсутності укладеного між сторонами письмового договору про обов`язковий викуп товариством належних йому акцій відповідно до вимог статті 69 Закону України "Про акціонерні товариства", правові підстави для зобов`язання відповідача надати третій особі - Публічному акціонерному товариству "Національний депозитарій України", як Центральному депозитарію, розпорядження про виконання облікової операції переказу цінних паперів та стягнення з відповідача вартості акцій, а також 3 % річних та інфляційних втрат, нарахованих у зв`язку простроченням відповідачем оплати вартості акцій, відсутні, а позов з відповідними вимогами є передчасним;
- суд першої інстанції допустився порушення вимог Господарського процесуального кодексу України, оскільки не залучив до участі у справі Публічне акціонерне товариство "Національний депозитарій України" як третю особу, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, що є безумовною підставою для скасування рішення Господарського суду Київської області від 07.09.2021 у справі № 911/3403/20.
4. Короткий зміст вимог касаційної скарги. Узагальнені доводи касаційної скарги. Доводи інших учасників справи
У касаційній скарзі скаржник просить скасувати постанову Північного апеляційного господарського суду від 14.06.2022, та залишити в силі рішення суду першої інстанції.
Скаржник у якості підстав касаційного оскарження постанови суду апеляційної інстанції зазначив пункт 1 частини 2 статті 287 Господарського процесуального кодексу України, а саме: судом апеляційної інстанцій не враховано висновки Верховного Суду, викладені у постанові від 14.07.2021 у справі № 921/260/19 щодо застосування статей 638, 649 Цивільного кодексу України, статей 36, 68, 69 Закону України "Про акціонерні товариства". Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед також зазначає, що подібні висновки містяться у постанові Верховного Суду від 18.05.2022 у справі № 921/199/20.
Публічне акціонерне товариство "Національний депозитарій України" надало пояснення на касаційну скаргу Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед, та просило подальший розгляд даної справи здійснювати за відсутності його представників.
Зокрема, у поясненнях на касаційну скаргу Публічне акціонерне товариство "Національний депозитарій України" зазначило, що для проведення в системі депозитарного обліку операції викупу емітентом (Публічним акціонерним товариством "Центренерго") власних акцій у власника цінних паперів (Драгон Капітал (Кіпр) Лімітед), з підстав, передбачених статтею 69 Закону України "Про акціонерні товариства", емітент (Публічне акціонерне товариство "Центренерго") зобов`язаний надати до Центрального депозитарію лише розпорядження про виконання облікової операції переказу цінних паперів за формою, наведеною у Регламенті провадження депозитарної діяльності Центрального депозитарію цінних паперів, в якому зазначити реквізити договору купівлі-продажу цінних паперів та підставу для виконання облікової операції як "переказ на рахунок емітента викуплених у власника цінних паперів". Вказане розпорядження буде виконане Центральним депозитарієм за умови наявності зустрічного розпорядження депозитарної установи, в якій у власника відкритий рахунок у цінних паперах. При цьому, відповідно до Положення про провадження депозитарної діяльності, Правил Центрального депозитарію цінних паперів, Регламенту провадження депозитарної діяльності Центрального депозитарію цінних паперів, відсутня необхідність надання до Центрального депозитарію інших документів для виконання вказаної облікової операції.
5. Позиція Верховного Суду
З метою визначення меж розгляду справи Верховним Судом застосовуються правила статті 300 Господарського процесуального кодексу України, відповідно до якої переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги, які стали підставою для відкриття касаційного провадження, та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права. Суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази (частини 1 та 2).
Причиною виникнення даного спору є питання щодо наявності/відсутності підстав для зобов`язання відповідача надати Центральному депозитарію розпорядження про виконання облікової операції переказу цінних паперів щодо 971 150 акцій та для стягнення з відповідача вартості 971 150 акцій, 3% річних, інфляційних втрат.