ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
08 вересня 2022 року
м. Київ
cправа № 910/277/21
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Кролевець О.А. - головуючий, Бакуліна С.В., Стратієнко Л.В.,
за участю секретаря судового засідання - Шпорта О.В.;
за участю представників:
Департаменту комунальної власності м. Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) - Друцька О.Г.,
Приватного акціонерного товариства "Авіакомпанія "Віта" - не з`явився,
Комунального підприємства "Київжитлоспецексплуатація" - Ракова Г.В.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Департаменту комунальної власності м. Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації)
на постанову Північного апеляційного господарського суду
від 12.01.2022
(головуючий - Андрієнко В.В., судді Буравльов С.І., Шапран В.В.)
та рішення Господарського суду міста Києва
від 18.05.2021
(суддя - Джарти В.В.)
у справі № 910/277/21
за позовом Департаменту комунальної власності м. Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації)
до 1) Приватного акціонерного товариства "Авіакомпанія "Віта";
2) Комунального підприємства "Київжитлоспецексплуатація"
про розірвання інвестиційного договору №19 від 30.12.1998,
В С Т А Н О В И В:
у січні 2021 року Департамент комунальної власності м. Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) звернувся до Господарського суду міста Києва з позовом до ПрАТ "Авіакомпанія "Віта" та КП "Київжитлоспецексплуатація" про розірвання інвестиційного договору № 19 від 30.12.1998.
Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням ПрАТ "Авіакомпанія "Віта" умов інвестиційного договору.
Рішенням Господарського суду міста Києва від 18.05.2021, залишеним без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 12.01.2022, у задоволенні позову відмовлено.
Відмовляючи в задоволенні позову, суди виходили з того, що ПрАТ "Авіакомпанія "Віта" вчиняло дії, направлені на виконання умов інвестиційного договору, що підтверджується матеріалами справи та не спростовано позивачем.
Крім того, суди вказали на недоведеність наявності істотного порушення умов інвестиційного договору ПрАТ "Авіакомпанія "Віта". Позивачем при зверненні до суду було неправильно обрано спосіб захисту, оскільки розірвання в судовому порядку інвестиційного договору не призведене до поновлення права власності Департаменту комунальної власності м. Києва на спірний нежилий будинок загальною площею 243,1 кв.м, розташований на вул. Гоголівській, 32, літ "В".
У лютому 2022 року Департамент комунальної власності м. Києва подав касаційну скаргу, в якій просить скасувати вказані рішення і прийняти нове рішення, яким позов задовольнити.
Підставами для скасування судових рішень відповідач-1 зазначає неправильне застосування норм матеріального права та порушення норм процесуального права судами першої та апеляційної інстанцій. Стверджує, що висновок Верховного Суду щодо питання застосування норм права, а саме ст. ст. 16 та 651 Цивільного кодексу України, в питанні розірвання інвестиційного договору відсутній.
Заслухавши суддю-доповідача, пояснення представників позивача та відповідача-2, перевіривши наявність зазначеної у касаційній скарзі підстави касаційного оскарження судових рішень (п. 3 ч. 2 ст. 287 ГПК України), дослідивши наведені у касаційній скарзі доводи і перевіривши матеріали справи, Верховний Суд вважає, що касаційну скаргу необхідно задовольнити частково з таких підстав.
Як встановлено господарськими судами, розпорядженням Київської міської державної адміністрації № 2375 від 07.12.1998 "Про залучення інвестора до реконструкції нежилого будинку № 32 літ. "В" на вул. Гоголівській" залучено до реконструкції нежилого будинку № 32 літ. "В" по вул. Гоголівській під жилий будинок ЗАТ "Авіакомпанія "Віта" з передачею йому у власність зазначеного будинку загальною площею 243,1 кв.м.
На виконання зазначеного розпорядження 30.12.1998 між Головним управлінням майном Київської міської державної адміністрації, правонаступником якого є Департамент комунальної власності м. Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) (учасник-1), Державним комунальним підприємством "Київжитлоспецексплуатація", правонаступником якого є КП "Київжитлоспецексплуатація" (учасник-2) та ЗАТ "Авіакомпанія "Віта" (інвестор) укладено інвестиційний договір № 19.
Відповідно до п. 1.1 інвестиційного договору його укладено з метою досягнення соціального ефекту та спрямування інвестицій на реконструкцію та відновлення нежилого будинку № 32 літ. "В" по вул. Гоголівській під жилий будинок, для чого інвестор отримує будинок у власність. Інвестор виконав умови міської конкурсної комісії щодо залучення інвесторів до реконструкції будинку, а саме: сплатив Головному управлінню житлового забезпечення міської державної адміністрації компенсацію за відселення мешканців, які раніше проживали в будинку в сумі 1500,27 грн; передав 4 квартири загальною площею 194.7 кв.м; сплатив Головному управлінню майном міста залишкову балансову вартість за будинок по вул. Гоголівська, 32 "В" у Шевченківському районі міста Києва в розмірі 41048,41 грн; сплатив ДКО "Київміськгідрошляхміст" благодійний внесок на реконструкцію вул. Хрещатик - 20 000,00 грн.
Згідно з п. 2.2.4 інвестиційного договору інвестор зобов`язаний замовити і отримати в міських спеціалізованих експлуатаційних службах технічні умови для розробки проектно-кошторисної документації на реконструкцію будинку.
Пунктами 2.2.5 та 2.2.6 інвестиційного договору передбачено, що інвестор зобов`язується розробити, погодити з учасником-2 і затвердити в установленому порядку проектно-кошторисну документацію в термін до 01.07.1999. Отримати в Держархбудконтролі дозвіл на початок реконструкції зазначеного будинку з 01.07.1999 та завершити її згідно з термінами, передбаченими проектом організації будівництва.
Пунктом 2.2.13 інвестиційного договору визначено, що при невиконанні обов`язків, передбачених цим договором щодо термінів реконструкції будинку № 32 літера "В" по вул. Гоголівській інвестор зобов`язується в місячний термін після закінчення термінів, передбачених пунктами 2.2.5 та 2.2.6, повернути будинок до міської комунальної власності.
Згідно з п. п. 2.3.1, 2.3.2 інвестиційного договору учасник-1, учасник-2 зобов`язані передати будинок № 32 літ "В" по вул. Гоголівській інвестору у власність згідно з розпорядженням міської держадміністрації від 03.11.1997 № 1769 за актом одночасно з підписанням цього договору. Здійснювати контроль за термінами виконання реконструкції об`єкта і при їх порушенні вживати до інвестора відповідних заходів згідно з ст. 20 Закону України "Про інвестиційну діяльність" та цим договором.
Відповідно до п. 3.1 інвестиційного договору учасник-1, учасник-2 здійснюють гарантії відповідно до ст. 18 Закону України "Про інвестиційну діяльність".
У пункті 4.2 інвестиційного договору сторонами погоджено, що при невиконанні умов договору з боку інвестора учасник-1 та учасник-2 можуть в односторонньому порядку розірвати цей договір відповідно до пункту 5.2 розділу 5 цього договору.
Пунктом 5.2 зазначено, що при невиконанні інвестором у повному обсязі в установлені терміни пунктів 2.2.5 - 2.2.13 учасник-2 за місяць попереджує про наміри розриву договору.
Відповідно до п. 6.1 інвестиційного договору останній діє до моменту введення будинку в експлуатацію та підписання акта приймальної комісії.
Судами попередніх інстанцій встановлено, що 22.12.1998 між сторонами інвестиційного договору підписано акт прийому-передачі нежилого будинку № 32 літера "В" на вул. Гоголівській з комунальної власності міста у власність ЗАТ "Авіакомпанія "Віта".
Розпорядженням Київської міської державної адміністрації від 17.08.2001 №1736 "Про внесення змін та доповнень до розпоряджень Київської міської державної адміністрації" внесено зміни до розпорядження Київської міської державної адміністрації від 07.12.1998 № 2375 "Про залучення інвестора до реконструкції нежилого будинку № 32 літера "В" на вул. Гоголівській" а саме: у підпунктах 2.1 та 2.2 пункту 2 цифри " 01.09.99" змінено цифрами " 01.03.2002".
05 травня 1999 року Головним управлінням майном Київської міської державної адміністрації видано ЗАТ "Авіакомпанія "Віта" свідоцтво про право колективної власності на нежилий будинок загальною площею 243,1 кв.м, який розташований по вул. Гоголівській, 32 літ "В".
КП "Київжитлоспецексплуатація" листом № 062/15/1/07-3438 від 02.09.2020 повідомило Департамент комунальної власності м. Києва про те, що проектно-кошторисна документація на будівництво житлового будинку підприємством не розглядалась і не погоджувалась, що свідчить про порушення термінів надання на розгляд зазначеної документації та невиконання умов інвестиційного договору.
Листами № 062/09/11-5734 від 10.09.2020 та № 062/15/1/07-3604 від 15.09.2020 Департамент комунальної власності м. Києва та КП "Київжитлоспецексплуатація" повідомили ЗАТ "Авіакомпанія "Віта" про наміри розірвання інвестиційного договору у зв`язку з невиконанням його умов.
Перевіряючи правильність застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм права при вирішенні спору Верховний Суд виходить з такого.
За змістом Закону України "Про інвестиційну діяльність" (у редакції, чинній час укладення спірного договору), що визначає загальні правові, економічні та соціальні умови інвестиційної діяльності на території України, інвестиціями є всі види майнових та інтелектуальних цінностей, що вкладаються в об`єкти підприємницької та інших видів діяльності, в результаті якої створюється прибуток (доход) або досягається соціальний ефект. Об`єктами інвестиційної діяльності може бути будь-яке майно.
Відповідно до статті 7 Закону України "Про інвестиційну діяльність" всі суб`єкти інвестиційної діяльності незалежно від форм власності та господарювання мають рівні права щодо здійснення інвестиційної діяльності, якщо інше не передбачено законодавчими актами України. За рішенням інвестора права володіння, користування і розпорядження інвестиціями, а також результатами їх здійснення можуть бути передані іншим громадянам та юридичним особам у порядку, установленому законом. Взаємовідносини при такій передачі прав регулюються ними самостійно на основі договорів. Інвестор має право володіти, користуватися і розпоряджатися об`єктами та результатами інвестицій, включаючи реінвестиції та торговельні операції на території України, відповідно до законодавчих актів України.
Основним правовим документом, який регулює взаємовідносини між суб`єктами інвестиційної діяльності, є договір (угода). Укладення договорів, вибір партнерів, визначення зобов`язань, будь-яких інших умов господарських взаємовідносин, що не суперечать законодавству України, є виключною компетенцією суб`єктів інвестиційної діяльності (стаття 9 Закону України "Про інвестиційну діяльність").
При недодержанні договірних зобов`язань суб`єкти інвестиційної діяльності несуть майнову та іншу відповідальність, передбачену законодавством України і укладеними договорами (стаття 20 Закону України "Про інвестиційну діяльність").
Інвестиційний договір, як окремий вид цивільно-правових договорів може містити положення різних видів цивільно-правових договорів залежно від предмету та цілей інвестування (договору про спільну діяльність, капітального будівництва, кредитування, купівлі-продажу, довірчого управління майном) (висновок, викладений у постанові Великої Палати Верховного Суду від 29.01.2019 у справі № 916/4644/15, пункти 7.10 - 7.13).
Дослідивши зміст інвестиційного договору та враховуючи те, що він передбачає реконструкцію та відновлення нежилого будинку № 32 літ. "В" по вул. Гоголівській у м. Києві під жилий будинок, суди попередніх інстанцій дійшли обґрунтованого висновку про те, що спірний правочин за своєю правовою природою є змішаним та містить елементи різних договорів, зокрема, і підряду, тому відповідно до норм статті 628 Цивільного кодексу України до правовідносин, що склались між сторонами, застосовуються у відповідних частинах положення актів цивільного законодавства про договори, елементи яких містяться у змішаному договорі, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті змішаного договору.
Відповідно до ч. ч. 1, 2 ст. 837 ЦК України за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов`язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов`язується прийняти та оплатити виконану роботу. Договір підряду може укладатися на виготовлення, обробку, переробку, ремонт речі або на виконання іншої роботи з переданням її результату замовникові.
Згідно з статтею 837 ЦК України за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов`язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов`язується прийняти та оплатити виконану роботу. Договір підряду може укладатися на виготовлення, обробку, переробку, ремонт речі або на виконання іншої роботи з переданням її результату замовникові. Для виконання окремих видів робіт, установлених законом, підрядник (субпідрядник) зобов`язаний одержати спеціальний дозвіл. До окремих видів договорів підряду, установлених параграфами 2-4 цієї глави, положення цього параграфа застосовуються, якщо інше не установлено положеннями цього Кодексу про ці види договорів.
Відповідно до статті 875 ЦК України за договором будівельного підряду підрядник зобов`язується збудувати і здати у установлений строк об`єкт або виконати інші будівельні роботи відповідно до проектно-кошторисної документації, а замовник зобов`язується надати підрядникові будівельний майданчик (фронт робіт), передати затверджену проектно-кошторисну документацію, якщо цей обов`язок не покладається на підрядника, прийняти об`єкт або закінчені будівельні роботи та оплатити їх. Договір будівельного підряду укладається на проведення нового будівництва, капітального ремонту, реконструкції (технічного переоснащення) підприємств, будівель (зокрема житлових будинків), споруд, виконання монтажних, пусконалагоджувальних та інших робіт, нерозривно пов`язаних з місцезнаходженням об`єкта. До договору будівельного підряду застосовуються положення цього Кодексу, якщо інше не установлено законом.
Згідно з ч. 1 ст. 846 ЦК України строки виконання робіт або її окремих етапів встановлюються у договорі підряду.
За наявності у роботі істотних відступів від умов договору підряду або інших істотних недоліків замовник має право вимагати розірвання договору та відшкодування збитків (ч. 2 ст. 852 ЦК України).
Порушенням зобов`язання на підставі ст. 610 ЦК України є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).
Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 611 ЦК України у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема припинення зобов`язання внаслідок односторонньої відмови від зобов`язання, якщо це встановлено договором або законом, або розірвання договору.
За загальним правилом, визначеним у частині 1 статті 651 Цивільного кодексу України, розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.
Проте, відповідно до частини 2 статті 651 Цивільного кодексу України договір може бути розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом.
Істотним вважається таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору.
Оцінка істотності порушення договору здійснюється судом відповідно до критеріїв, що встановлені законом.