ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
07 вересня 2022 року
м. Київ
cправа № 910/9911/21
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Кібенко О.Р. - головуючий, Бакуліна С.В., Стратієнко Л.В.,
за участю секретаря судового засідання - Шпорт В.В.,
представників учасників справи:
Державного підприємства "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" - Синьоока Г.І.,
Державного підприємства "Гарантований покупець" - Прохоров Ю.Г.,
Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг - не з`явився
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Державного підприємства "Гарантований покупець"
на рішення Господарського суду міста Києва від 13.12.2021 (суддя Андреїшина І.О.),
та постанову Північного апеляційного господарського суду від 14.06.2022 (колегія суддів: Чорногуз М.Г., Куксов В.В., Агрикова О.В.)
у справі за позовом Державного підприємства "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" в особі відокремленого підрозділу "Енергоатом-Трейдинг",
до Державного підприємства "Гарантований покупець"
за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача - Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг
про стягнення 1 053 055 081,31 грн,
та зустрічним позовом Державного підприємства "Гарантований покупець" (далі - ДП "Гарантований покупець")
до Державного підприємства "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" (далі - НАЕК "Енергоатом")
про внесення змін до договору.
СУТЬ СПОРУ
1. Спір у цій справі стосується оплати ДП "Гарантований покупець" заборгованості, штрафу, пені, 3% річних, інфляційних втрат у зв`язку з несплатою / невчасною оплатою за куплену електричну енергію, виробленої НАЕК "Енергоатом" за "зеленим" тарифом, а також внесення змін до договору, укладеного сторонами, у зв`язку з істотною зміною обставин.
2. Суд першої інстанції задовольнив позов НАЕК "Енергоатом" та стягнув з ДП "Гарантований покупець" заборгованість, штраф, пеню, 3% річних, інфляційні втрати та відмовив у задоволенні позову ДП "Гарантований покупець" про внесення змін до договору. Суд апеляційної інстанції закрив провадження у справі в частині стягнення основного боргу у зв`язку зі сплатою ДП "Гарантований покупець" такого боргу після ухвалення судом першої інстанції рішення у справі, в іншій частині рішення суду першої інстанції залишив без змін. ДП "Гарантований покупець" звернулося до Верховного Суду з касаційною скаргою.
3. Перед Верховним Судом у цій справі постали такі питання:
- чи відбувся апеляційний розгляд справи, якщо суд апеляційної інстанції не надав можливості сторонам висловитись по суті спору та взяти участь у судових дебатах;
- який обсяг електричної енергії НАЕК "Енергоатом" повинна продавати на виконання спеціальних обов`язків;
- якими є підстави для зменшення розміру неустойки;
- з якого моменту здійснюється нарахування процентів річних;
- якими є підстави для внесення змін до договору у зв`язку зі зміною істотних обставин.
4. Верховний Суд відмовив у задоволенні касаційної скарги, виходячи з таких мотивів.
ІСТОРІЯ СПРАВИ
Фактичні обставини справи, встановлені судами попередніх інстанцій
5. 28.10.2020 НАЕК "Енергоатом" (за договором - продавець) та ДП "Гарантований покупець" (за договором - гарантований покупець) уклали договір купівлі-продажу електричної енергії №65-150-SD-20-00162/2007/04/20 (далі - Договір), відповідно до умов якого:
- продавець зобов`язаний продати електричну енергію гарантованому покупцю, а гарантований покупець зобов`язаний купити (прийняти та оплатити) електричну енергію в обсягах та за ціною, що визначаються за результатами аукціону на підставі відповідного аукціонного свідоцтва та на умовах, що визначені у цьому Договорі (п.2.1);
- періодом постачання електричної енергії є календарні дати з 00:00 год першого календарного дня по 24:00 год останнього календарного дня такого періоду (далі - період постачання), що зазначаються у додатковій угоді для періоду постачання за результатами проведеного електронного аукціону (п.3.1);
- купівля-продаж електричної енергії здійснюється за ціною, яка визначається за результатами проведеного аукціону на підставі відповідного аукціонного свідоцтва та зазначається у додатковій угоді для періоду постачання (п.4.1).
6. Для періоду постачання з 01.01.2021 по 31.01.2021 сторони уклали такі додаткові угоди до Договору: 1) додаткова угода від 30.12.2020 №3/2249/01/20, період постачання 01.01.2021 - 31.01.2021 (далі - додаткова угода №3); 2) додаткова угода від 13.01.2021 №4/30/01/21, період постачання 15.01.2021 - 31.01.2021 (далі - додаткова угода №4); 3) додаткова угода від 15.01.2021 №5/33/01/21, період постачання 17.01.2021 - 22.01.2021 (далі - додаткова угода №5).
7. Додатковою угодою №3 до Договору, укладеною за результатами електронного аукціону №EP-301220-1330GB (Аукціонне свідоцтво від 30.12.2020 №03-ЕР-301220-1330GB-1-1), передбачено:
- період постачання з 00:00 годин 01.01.2021 по 24:00 годин 31.01.2021 (п.2);
- вартість електричної енергії становить 585 538 560,00 грн з ПДВ (п.5);
- для періоду постачання покупець має здійснити оплату електричної енергії в три етапи: до 01.02.2021 забезпечує оплату продавцю в розмірі 30% вартості електричної енергії, купівля-продаж якої здійснена у такому розрахунковому місяці, що становить 175 661 568,00 грн (з ПДВ); до 11.02.2021 забезпечує оплату продавцю в розмірі 40% вартості електричної енергії, купівля-продаж якої здійснена у розрахунковому місяці, що становить 234 215 424,00 грн; до 20.02.2021 забезпечує оплату продавцю в розмірі 30% вартості електричної енергії, купівля-продаж якої здійснена у розрахунковому місяці, що загалом становить 175 661 568,00 грн (з ПДВ);
- гарантований покупець зобов`язується оплатити продавцю вартість електричної енергії відповідно до умов Договору (п.6).
8. Додатковою угодою №4 до Договору, укладеною за результатами електронного аукціону №EP-130121-GB (Аукціонне свідоцтво від 13.01.2021 №03-ЕР-130121-GB-1-1), передбачено:
- період постачання з 00:00 годин 15.01.2021 по 24:00 годин 31.01.2021 (п.2);
- вартість електричної енергії становить 37 033 952,94 грн з ПДВ (п.5);
- для періоду постачання покупець має здійснити оплату електричної енергії в три етапи: до 01.02.2021 забезпечує оплату продавцю в розмірі 30% вартості електричної енергії, купівля-продаж якої здійснена у такому розрахунковому місяці, що становить 11 110 185,88 грн (з ПДВ); до 11.02.2021 забезпечує оплату продавцю в розмірі 40% вартості електричної енергії, купівля-продаж якої здійснена у розрахунковому місяці, що становить 14 813 581,18 грн (з ПДВ); до 20.02.2021 забезпечує оплату продавцю в розмірі 30% вартості електричної енергії, купівля-продаж якої здійснена у розрахунковому місяці, що загалом становить 11 110 185,88 грн (з ПДВ).
9. Додатковою угодою №5 до Договору, укладеною за результатами електронного аукціону №EP-150121-GB (Аукціонне свідоцтво від 15.01.2021 №03-ЕР-150121-GB-1-1), передбачено:
- період постачання з 00:00 годин 17.01.2021 по 24:00 годин 22.01.2021 (п.2);
- вартість електричної енергії становить 5 234 418,54 грн з ПДВ (п.5);
- для періоду постачання покупець має здійснити оплату електричної енергії в три етапи: до 01.02.2021 забезпечує оплату продавцю в розмірі 30 % вартості електричної енергії, купівля-продаж якої здійснена у такому розрахунковому місяці, що становить 1 570 325, 56 грн (з ПДВ); до 11.02.2021 забезпечує оплату продавцю в розмірі 40 % вартості електричної енергії, купівля-продаж якої здійснена у розрахунковому місяці, що становить 2 093 767,42 грн (з ПДВ); до 20.02.2021 забезпечує оплату продавцю в розмірі 30% вартості електричної енергії, купівля-продаж якої здійснена у розрахунковому місяці, що загалом становить 1 570 325,56 грн (з ПДВ);
- гарантований покупець зобов`язується оплатити продавцю вартість електричної енергії відповідно до умов Договору (п.6).
10. Для періоду постачання з 01.02.2021 по 28.01.2021 сторони уклали такі додаткові угоди до Договору: додаткова угода від 29.01.2021 №6/140/01/21, період постачання 01.02.2021 - 28.02.2021 (далі - додаткова угода №6); додаткова угода від 16.02.2021 №7/502/01/21, період постачання 18.02.2021 - 28.02.2021 (далі - додаткова угода №7).
11. Додаткова угода №6 укладена за результатами електронного аукціону №EP-290121-GB (Аукціонне свідоцтво від 29.01.2021 №03-ЕР-290121-GB-1-1), відповідно до якої:
- період постачання з 00:00 годин 01.02.2021 по 24:00 годин 28.02.2021 (п.2);
- вартість електричної енергії становить 629 665 891,38 грн з ПДВ (п.5);
- для періоду постачання покупець має здійснити оплату електричної енергії в три етапи: до 01.03.2021 (включно) забезпечує оплату продавцю у розмірі 30% вартості електричної енергії, купівля-продаж якої здійснена у розрахунковому місяці за періодами постачання, визначених додатковими угодами №6, що загалом становить 188 899 767,41 грн (з ПДВ); до 11.03.2021 (включно) забезпечує оплату продавцю у розмірі 40% вартості електричної енергії, купівля-продаж якої здійснена у розрахунковому місяці за періодами постачання, визначених додатковими угодами №6,7, що загалом становить 251 866 356,55 грн (з ПДВ); до 22.03.2021 (включно) забезпечує оплату продавцю у розмірі 30% вартості електричної енергії, купівля-продаж якої здійснена у розрахунковому місяці за періодами постачання, визначених додатковими угодами №6, що загалом становить 188 899 767,41 грн (з ПДВ);
- гарантований покупець зобов`язується оплатити продавцю вартість електричної енергії відповідно до умов Договору (п.6).
12. НАЕК "Енергоатом" здійснила продаж електричної енергії: в обсязі 3 252 992 МВт*год. (акт купівлі-продажу електричної енергії від 31.01.2021 №1); в обсязі 205 744,183 МВт*год. (акт купівлі-продажу електричної енергії від 31.01.2021 №2); в обсязі 29 080,103 МВт*год. (акт купівлі-продажу електричної енергії від 31.01.2021 №3); в обсязі 3 498 143,841 МВт*год. (акт купівлі-продажу електричної енергії від 28.02.2021 №21); в обсязі 35 714,118 МВт*год. (акт купівлі-продажу електричної енергії від 28.02.2021 №22).
13. НАЕК "Енергоатом" направила ДП "Гарантований покупець" претензію від 23.03.2021 №50-07/537 про порушення умов Договору та додаткових угод, в якій просила оплатити заборгованість за електричну енергію, куплену в січні 2021 року, сплатити пеню та 3% річних за період прострочення оплати.
14. ДП "Гарантований покупець" листом №15/1550 від 06.04.2021 відмовило у задоволенні вимог та зазначило, що в лютому 2021 року НАЕК "Енергоатом" не здійснило поставку електричної енергії в обсязі 180 841,947 МВт*год.
15. ДП "Гарантований покупець" після ухвалення судом першої інстанції рішення у цій справі здійснило оплату суми основного боргу за спірним Договором у загальному розмірі 938 636 296 грн.
Короткий зміст позовних вимог
16. НАЕК "Енергоатом" звернулася до Господарського суду міста Києва з позовом до ДП "Гарантований покупець", в якому з урахуванням заяви про збільшення розміру позовних вимог просила суд стягнути з відповідача заборгованість за Договором у розмірі 1 053 055 081,31 грн, з яких: 938 636 295,91 грн основного боргу, 29 242 048,75 грн пені, 7 183 652,33 грн 3% річних, 12 288 543,62 грн інфляційних втрат та 65 704 540,71 грн штрафу 7%.
17. Позовні вимоги обґрунтовані порушенням відповідачем зобов`язань за Договором в частині здійснення оплати.
18. 30.07.2021 ДП "Гарантований покупець" звернулося до суду з зустрічним позовом до НАЕК "Енергоатом", просило суд внести зміни до Договору шляхом його доповнення новим п.6.6 та встановити, що зміни до Договору набирають чинності з 01.01.2021.
19. Зустрічні позовні вимоги обґрунтовані тим, що на момент укладення Договору ДП "Гарантований покупець" не могло передбачити, що у січні та лютому 2021 року НАЕК "Енергоатом" поставить електроенергію у обсягах менших, ніж це передбачено п.7 Положення про покладення спеціальних обов`язків на учасників ринку електричної енергії для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку електричної енергії затвердженого постановою Кабінету Міністрів України (далі - КМУ) від 05.06.2019 №483 (далі - Положення). Також ДП "Гарантований покупець" зазначає, що ані умовами Договору, ані умовами Положення не передбачено, що за невиконання НАЕК "Енергоатом" своїх спеціальних обов`язків, прямо передбачених Положенням, відповідальність має нести ДП "Гарантований покупець".
Короткий зміст рішень судів першої та апеляційної інстанцій
20. Господарський суд міста Києва рішенням від 13.12.2021 первісний позов НАЕК "Енергоатом" задовольнив частково: стягнув з ДП "Гарантований покупець" на користь НАЕК "Енергоатом" основний борг у розмірі 938 636 295,91 грн, пеню в розмірі 14 621 024,37 грн, 3% річних у розмірі 7 183 652,33 грн, втрати від інфляції в розмірі 12 288 543,62 грн, штраф у розмірі 32 852 270,35 грн та витрати по сплаті судового збору в розмірі 794 500,00 грн; у решті позовних вимог відмовив. У задоволенні зустрічного позову ДП "Гарантований покупець" відмовив повністю.
21. Північний апеляційний господарський суд постановою від 14.06.2022 апеляційну скаргу ДП "Гарантований покупець" залишив без задоволення. Заяви ДП "Гарантований покупець" щодо закриття провадження у справі в частині позовних вимог задовольнив: закрив провадження у справі №910/9911/21 в частині заявлених позовних вимог про стягнення основного боргу у сумі 938 636 295,91 грн, а рішення Господарського суду міста Києва від 13.12.2021 у частині стягнення з ДП "Гарантований покупець" суми основного боргу у розмірі 938 636 295,91 грн визнав нечинним; рішення Господарського суду міста Києва від 13.12.2021 у частині стягнення з ДП "Гарантований покупець" пені в розмірі 14 621 024,37 грн, 3% річних у розмірі 7 183 652,33 грн, втрат від інфляції в розмірі 12 288 543,62 грн, штрафу у розмірі 32 852 270,35 грн, витрат по сплаті судового збору в розмірі 794 500,00 грн та в частині відмови у задоволенні зустрічного позову ДП "Гарантований покупець" залишив без змін.
22. Рішення судів попередніх інстанцій мотивовані таким:
- за період січня-лютого 2021 року встановлений обсяг споживання електричної енергії, зокрема, шляхом складення аукціонних свідоцтв організатором аукціону (ТБ "Українська енергетична біржа"), на підставі яких сторони уклали Договір, укладення додаткових угод №№3, 4, 5, 6, 7, що підписані ДП "Гарантований покупець" без зауважень та застережень, в тому числі щодо визначеного обсягу споживання електричної енергії; обсяги споживання, визначені в аукціонних свідоцтвах, відповідають обсягам споживання, визначеним в актах купівлі-продажу електричної енергії, які підписані сторонами; у зв`язку з цим твердження ДП "Гарантований покупець" про порушення п.7 Положення не знайшли свого підтвердження;
- ДП "Гарантований покупець" не довело належними доказами одночасного існування чотирьох умов, визначених частинами 1, 2 ст.652 Цивільного кодексу України (далі - ЦК), які б у своїй сукупності підтверджували істотну зміну обставин; ДП "Гарантований покупець", підписавши акти купівлі-продажу електричної енергії, погодилось із заявленими обсягами поставки такої електричної енергії, будь-яких зауважень та / або застережень щодо обсягу вказані акти не містять;
- рішенням суду першої інстанції судом зменшено заявлений НАЕК "Енергоатом" до стягнення розмір штрафу та пені на 50%; нарахована сума пені та штрафу не перевищує суму боргу, який існував станом на день ухвалення судом першої інстанції рішення, не призведе до покладення на ДП "Гарантований покупець" непомірного тягаря, враховуючи, що останнім допущено порушення своїх зобов`язань; при цьому ДП "Гарантований покупець" не навело обґрунтованих підстав для зменшення суми неустойки до 1 грн;
- щодо посилань ДП "Гарантований покупець" на незалучення судом першої інстанції КМУ та Міністерства енергетики України (далі - Міненерго) до участі у справі в якості третіх осіб, підприємство не навело жодних аргументів на підтвердження необхідності залучення вказаних юридичних осіб до участі у справі, не навело підстав, які у сукупності підтверджують, що оскаржуване рішення суду впливає / впливатиме на їх права та обов`язки;
- матеріали справи свідчать про те, що ДП "Гарантований покупець" порушило право НАЕК "Енергоатом" на отримання оплати відпущеної електричної енергії, виробленої нею за "зеленим" тарифом, не встановлено порушення НАЕК "Енергоатом" прав та інтересів ДП "Гарантований покупець" в частині недопоставки електроенергії та наявності підстав для зміни умов Договору.
23. Суд апеляційної інстанції додатково зазначив, що оскільки ДП "Гарантований покупець" після ухвалення судом першої інстанції рішення у цій справі здійснило оплату суми основного боргу за спірним Договором у загальному розмірі 938 636 296,00 грн, провадження у справі в частині позовних вимог про стягнення основного боргу підлягає закриттю у зв`язку з відсутністю предмета спору в цій частині відповідно до п.2 ч.1 ст.231 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК).
Короткий зміст вимог та доводів касаційної скарги, відзиву на касаційну скаргу, інших заяв учасників справи
24. 16.06.2022 ДП "Гарантований покупець" звернулося з касаційною скаргою на рішення Господарського суду міста Києва від 13.12.2021 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 14.06.2022, у якій просить їх скасувати в частині задоволення позовних вимог та відмови у задоволенні зустрічного позову і направити справу у цій частині на новий розгляд до суду апеляційної інстанції.
25. Скаржник у касаційній скарзі як на підставу касаційного оскарження посилається на пункти 3, 4 ч.2 ст.287, п.1 ч.3 ст.310 ГПК.
26. Касаційна скарга мотивована таким:
- суд апеляційної інстанції не здійснив повторний розгляд справи та погодився з висновками суду першої інстанції, не надаючи їм належної правової оцінки (посилається на постанову Верховного Суду від 19.06.2019 у справі №923/496/18); суд також не дослідив докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї, чим порушив ст.42 та ч.2 ст.269 ГПК (посилається на відсутність висновку Верховного Суду щодо застосування вказаних норм);
- суд апеляційної інстанції не звернув увагу та не дослідив докази: 1) листи ДП "Гарантований покупець" щодо прогнозних обсягів електричної енергії на січень та лютий 2021 року, які подавались разом з відзивом на позовну заяву; 2) акти купівлі-продажу електроенергії за січень-лютий 2021 року; 3) договір від 25.06.2019 №0414-01051 про врегулювання небалансів з НАЕК "Укренерго" та акти купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів; у зв`язку з цим мало місце порушення принципу змагальності (посилається на постанови Верховного Суду від 23.10.2019 у справі №917/1307/18, від 02.10.2018 у справі №910/18036/17, від 29.10.2020 у справі №905/1630/19) та, відповідно, норм процесуального права, а саме, статей 13, 86, ч.5 ст.236 ГПК щодо повного та всебічного дослідження обставин, доказів, аргументів сторін, які мають значення для правильного розгляду справи;
- суд апеляційної інстанції не з`ясував обставини, на які посилаються учасники справи як на підставу своїх вимог і заперечень, у зв`язку з чим порушив ст.267 ГПК (посилається на відсутність висновку Верховного Суду щодо застосування вказаних норм);
- суд апеляційної інстанції не досліджував явку сторін у судових засіданнях, у зв`язку з чим порушив ст.42 ГПК;
- апеляційний розгляд справи за участю сторін як такий взагалі не проводився, оскільки відбулось два відкриті судові засідання (02.06.2022 та 14.06.2022), під час яких вирішувалися 2 питання: 1) розгляд клопотання ДП "Гарантований покупець" про закриття провадження у частині сплаченої основної заборгованості; 2) розгляд клопотань ДП "Гарантований покупець" про залучення до участі у справі третіх осіб; однак сам розгляд апеляційної скарги у судових засіданнях не здійснювався; в судовому засіданні 14.06.2022 суд апеляційної інстанції, після видалення до нарадчої кімнати для вирішення питання щодо клопотання про закриття провадження у справі у частині сплаченого судового збору оголосив також вступну та резолютивну частини постанови; у зв`язку з цим суд не надав сторонам можливості надати свої пояснення щодо апеляційного перегляду справи та провести судові дебати, чим порушив ст.270 ГПК (посилається на відсутність висновку Верховного Суду щодо застосування вказаної норми);
- заявлений ДП "Гарантований покупець" сукупний обсяг погодинних обсягів електричної енергії, необхідних для задоволення потреб побутових споживачів на січень 2021 року, становив 4 041 033,461 МВт*год., на лютий 2021 року - 3 714 699,906 МВт*год.; однак обсяг електроенергії, продаж якої був здійснений НАЕК "Енергоатом" на електронних аукціонах, є меншим у січні 2021 року на 553 217,175 МВт*год. (з розрахунку заявлених 4 041 033,461 МВт*год. - відпущених 3 487 816,286 МВт*год.), у лютому на 180 841,947 МВт*год. (з розрахунку заявлених 3 714 699,906 МВт*год. - відпущених 3 533 857,959 МВт*год.); при цьому ні Договір, ні чинне законодавство не передбачають право НАЕК "Енергоатом" коригувати чи змінювати наданий ДП "Гарантований покупець" відповідно до п.7 Положення розрахунок обсягів електричної енергії; відповідно, НАЕК "Енергоатом" порушило п.7 Положення та не здійснило продаж ДП "Гарантований покупець" електричної енергії в погодинних обсягах, необхідних для задоволення потреб побутових споживачів у січні 2021 року на 553 217,175 МВт*год., у лютому 2021 року на 180 841,947 МВт*год.;
- суди попередніх інстанцій помилково виходили з того, що НАЕК "Енергоатом" могла не враховувати лист ДП "Гарантований покупець" від 18.12.2020 №31/3814, оскільки останній був позбавлений правових підстав для написання такого листа, а НАЕК "Енергоатом" (як на момент складення листа, так і на момент його отримання) не була зобов`язана здійснювати продаж електроенергії ДП "Гарантований покупець" на січень 2021 року; аукціон від 21.12.2020 відбувся в той час, коли Положення було чинним, а спеціальні обов`язки, покладені на сторін, продовжували діяти; цим також обґрунтовується наявність правових підстав для подання ДП "Гарантований покупець" листа від 18.12.2020 №31/3814;
- суди попередніх інстанцій не врахували, що дія Положення неодноразово продовжувалась, а тому воно діяло протягом 2021 року; при цьому навіть після продовження дії Положення до 31.03.2021 та коли НАЕК "Енергоатом" вже було відомо про це, тобто у січні та навіть у лютому 2021 року, компанія не здійснила продаж ДП "Гарантований покупець" всього обсягу електричної енергії, необхідного для забезпечення виконання спеціальних обов`язків;
- суди попередніх інстанцій не застосували ч.3 ст.551 ЦК і частини 1,2 ст.233 Господарського кодексу України (далі - ГК) та не врахували зазначених ДП "Гарантований покупець" обставин, що свідчать про наявність підстав для зменшення неустойки до 1 грн (виконання функцій гарантованого покупця електричної енергії є єдиним напрямом діяльності ДП "Гарантований покупець", яка залежить від надходження коштів від постачальників універсальних послуг на виконання спеціальних обов`язків; встановлення положеннями ст.65 Закону "Про ринок електричної енергії" безумовного зобов`язання ДП "Гарантований покупець" купувати весь обсяг відпущеної виробниками електричної енергії з альтернативних джерел, загальна кількість яких більше 950; оплата здійснюється лише в порядку, визначеному вказаним Законом та Положенням; збитковість діяльності ДП "Гарантований покупець"; відсутність умислу щодо нездійснення оплати; примусове виконання рішення призведе до дисбалансу інтересів виробників за "зеленим" тарифом, а саме, неможливість пропорційного виконання ДП "Гарантований покупець" своїх зобов`язань перед іншими 950 суб`єктами господарювання; неналежне виконання НЕК "Укренерго" обов`язку щодо забезпечення надходження грошових коштів на рахунок ДП "Гарантований покупець" для розрахунків за передану електроенергію);
- суди попередніх інстанцій неправильно застосували частини 1, 2 ст.652 ЦК та не врахували обставин, що свідчать про існування всіх чотирьох умов для внесення змін до Договору: 1) на момент укладення Договору ДП "Гарантований покупець" не могло передбачити, що у січні та лютому 2021 року НАЕК "Енергоатом" поставить електроенергію у обсягах менших, ніж то передбачено п.7 Положення; 2) одностороннє обмеження обсягів НАЕК "Енергоатом" не залежало від ДП "Гарантований покупець", більше того, він звертався до НАЕК "Енергоатом" щодо здійснення поставок електроенергії відповідно до вимог Положення, але останній не вжив дій для виконання вказаного Положення; 3) виконання ДП "Гарантований покупець" Договору за відсутності поставок електричної енергії в необхідних для забезпечення потреб побутових споживачів обсягах призводить до додаткових витрат останнього та додаткового тягаря у вигляді сплати неустойки; 4) ні Договором, ні Положенням не передбачено, що за невиконання НАЕК "Енергоатом" своїх спеціальних обов`язків, прямо передбачених Положенням, відповідальність має нести ДП "Гарантований покупець".
27. 05.07.2022 від ДП "Гарантований покупець" до Верховного Суду надійшли доповнення до касаційної скарги, в яких скаржник зазначає:
- суд апеляційної інстанції безпідставно відхилив доводи ДП "Гарантований покупець" про недопоставку необхідного обсягу електричної енергії для потреб побутових споживачів, зазначивши, що обсяг споживання електричної енергії ДП "Гарантований покупець" встановлений аукціонними свідоцтвами з продажу електричної енергії за період січня-лютого 2021 року (п.11.8 постанови), а обсяги споживання, визначені в аукціонних свідоцтвах, відповідають обсягам споживання, визначених в актах купівлі-продажу електричної енергії, які підписали сторони (п.11.10 постанови), оскільки необхідні обсяги електричної енергії відповідно до п.7 Положення визначаються саме ДП "Гарантований покупець" на підставі інформації, отриманої від постачальників універсальних послуг;
- суд апеляційної інстанції помилково визначив, що такі обсяги визначаються на підставі аукціонних свідоцтв оскільки аукціонне свідоцтво - документ, який засвідчує факт купівлі-продажу певного обсягу електричної енергії і є підставою для укладення двостороннього договору купівлі-продажу електричної енергії (пп.1 п.3 Порядку проведення електронних аукціонів з продажу електричної енергії за двосторонніми договорами, затвердженого постановою КМУ від 05.06.2019 №499 (далі - Порядок №499)), аукціонне свідоцтво жодним чином не визначає обсяг електричної енергії, яка необхідна для забезпечення потреб населення; тому суд апеляційної інстанції помилково застосував ч.4 ст.65 та ст.71 Закону "Про ринок електричної енергії".
28. 25.07.2022 до Верховного Суду від НАЕК "Енергоатом" надійшов відзив на касаційну скаргу, в якому просить касаційну скаргу залишити без задоволення, а рішення судів попередніх інстанцій - без змін.
29. Відзив мотивований таким:
- ДП "Гарантований покупець" визнало позовні вимоги в частині стягнення заборгованості за Договором, саме тому суд апеляційної інстанції задовольнив клопотання ДП "Гарантований покупець" та закрив провадження в частині стягнення суми основного боргу; враховуючи, що перегляд справи відбувався у порядку спрощеного позовного провадження, всі докази містяться у матеріалах справи, сторони виклали свої аргументи та доводи в апеляційній скарзі та відзиві на апеляційну скаргу, тому суд апеляційної інстанції після видалення до нарадчої кімнати, оголосив вступну та резолютивну частини постанови;
- щодо твердження скаржника про недослідження судом поважності причин неявки третьої особи у справі, у матеріалах справи містяться пояснення НКРЕКП від 29.09.2021 №9/15-21, де третя особа зазначила, що просить розглядати цю справу без участі представника Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - НКРЕКП) з урахуванням інформації, наданої у цих додаткових поясненнях; також представник третьої особи був відсутній на усіх засіданнях при розгляді справи в першій та апеляційній інстанціях, при тому, що був належно повідомлений про дату, час і місце розгляду справи;
- предмет розгляду первісного позову - стягнення заборгованості за Договором та додатковими угодами, оскільки позивач повністю виконав умови Договору - поставив електроенергію в обсягах та у строки, передбачені додатковими угодами для відповідних періодів постачання; відповідач не виконав зобов`язання з оплати, чим порушив п.2.1, п.6.1 Договору, п.6 додаткових угод; тому твердження скаржника про те, що суди не надали можливості дати пояснення щодо листів ДП "Гарантований покупець" стосовно прогнозних обсягів електричної енергії на січень та лютий 2021 року, актів купівлі-продажу електроенергії за січень, актів купівлі-продажу електроенергії за січень-лютий 2021, договору про врегулювання небалансів між НЕК "Укренерго" та ДП "Гарантований покупець" мають бути відхилені, оскільки такі пояснення не стосуються предмету спору;
- щодо порушення п.7 Положення, Шостий апеляційний адміністративний суд ухвалив постанову від 06.07.2022 у справі №640/8768/21, якою залишив без змін рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 23.11.2021, яким скасовано постанову НКРЕКП про затвердження Положення; суди першої та апеляційної інстанцій встановили, що дії НАЕК "Енергоатом" стосовно продажу електричної енергії ДП "Гарантований покупець" на електронному аукціоні за січень 2021 та лютий 2021 року є правомірними та обґрунтованими, вчинені з метою отримання додаткового доходу від продажу електричної енергії на аукціонах за двосторонніми договорами для необхідності забезпечення безпечної експлуатації ядерних установок;
- НАЕК "Енергоатом" повністю виконала умови Договору, зокрема, поставило електроенергію в обсягах та у строки, передбачені додатковими угодами для відповідних періодів постачання; зазначені обставини були встановлені судами попередніх інстанцій на підставі повного та всебічного з`ясування обставин, а також підтверджені відповідними доказами у справі;
- за змістом ст.625 ЦК нарахування 3% річних входять до складу грошового зобов`язання і є особливою мірою відповідальності боржника за прострочення грошового зобов`язання, оскільки виступають способом захисту майнового права та інтересу, який полягає у відшкодуванні матеріальних втрат кредитора від знецінення грошових коштів унаслідок інфляційних процесів та отриманні компенсації (плати) від боржника за весь час користування утримуваними ним грошовими коштами, належними до сплати кредиторові (постанови Великої Палати Верховного Суду від 16.01.2019 №464/3790/16-ц, від 16.01.2019 №373/2054/16-ц, від 20.03.2019 №761/26293/16-ц, від 23.10.2019 №723/304/16-ц); тому НАЕК "Енергоатом" нарахувало 3% річних за весь час прострочення ДП "Гарантований покупець" виконання грошового зобов`язання, а суди попередніх інстанцій правильно застосували ст.625 ЦК до спірних правовідносин;
- у постанові Великої Палати Верховного Суду від 20.10.2021 у справі №910/8396/20, на яку посилається скаржник, наведений висновок про зменшення суми неустойки виключно тому, що нараховані штрафні перевищували суму сплаченого боргу (пункти 23, 24); однак правовідносини у справі №910/8396/20 не є подібними до правовідносин у справі, що переглядається; суди попередніх інстанцій у цій справі зазначили про можливість зменшення розміру заявлених до стягнення штрафних санкцій - штрафу та пені на 50%, у зв`язку з чим до стягнення з відповідача на користь позивача підлягає пеня у розмірі 14 621 024,37 грн та штраф у розмірі 32 852 270,35 грн, що є оптимальним балансом інтересів сторін у спорі та запобігатиме настанню негативних наслідків для сторін (при цьому суд апеляційної інстанції посилався на постанову Верховного Суду від 04.02.2020 у справі №918/116/19); такі висновки судів попередніх інстанцій є обґрунтованими;
- суди попередніх інстанцій дотримались норм процесуального права та правомірно відмовили у задоволенні клопотань ДП "Гарантований покупець" про залучення третіх осіб у справу - КМУ та Міненерго, при цьому суди надали достатнє обґрунтування такій відмові;
- не підтверджені належними доказами доводи скаржника, що він не мав можливості здійснювати закупівлю електричної енергії на організованих сегментах ринку (ринок "на добу наперед" та внутрішньодобовий ринок) у зв`язку з відсутністю грошових коштів на таку закупівлю, адже за його ж твердженнями він вимушений був придбавати недопоставлений обсяг електричної енергії як небаланс за цінами, які істотно перевищують вартість електричної енергії, яка відпускається відповідно до Положення; ДП "Гарантований покупець" не навело належного обґрунтування та не надало належних та допустимих доказів на підтвердження наявності всіх чотирьох умов, зазначених в ч.2 ст.652 ЦК;
- чинним законодавством не передбачено жодної умови компенсації НАЕК "Енергоатом" згідно з Положенням, тому пункти Договору про накладення штрафних санкцій - єдина можлива умова забезпечувати і стимулювати здійснення покупцем електричної енергії оплати вчасно та отримання Продавцем компенсації від знецінення грошових коштів у зв`язку з затриманням проведення розрахунків.
Надходження касаційної скарги на розгляд Верховного Суду
30. Верховний Суд ухвалою від 11.07.2022 відкрив касаційне провадження за касаційною скаргою ДП "Гарантований покупець", розгляд касаційної скарги призначив у відкритому судовому засіданні на 27.07.2022.
31. Ухвалою від 27.07.2022 Верховний Суд оголосив перерву у судовому засіданні до 07.09.2022.
ПОЗИЦІЯ ВЕРХОВНОГО СУДУ
Який обсяг електричної енергії НАЕК "Енергоатом" повинна продавати на виконання спеціальних обов`язків?
32. Скаржник зазначає, що суди попередніх інстанцій неправильно застосували п.7 Положення та не врахували, що НАЕК "Енергоатом" у січні та лютому 2021 року продала ДП "Гарантований покупець" обсяг електроенергії, менший, ніж визначений в укладеному Договорі.
33. У зв`язку з цим скаржник зазначає, що відповідно до ч.3 ст.538 ЦК він має право зупинити виконання обов`язку щодо оплати поставленої електроенергії до моменту належного виконання НАЕК "Енергоатом" свого зобов`язання з поставки електроенергії в обсягах, необхідних для забезпечення спеціальних обов`язків за Положенням.
34. Відповідно до ч.1 ст.62 Закону "Про ринок електричної енергії" (тут і далі - в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) з метою забезпечення загального економічного інтересу в електроенергетичній галузі України, необхідного для задоволення інтересів громадян, суспільства і держави, та забезпечення сталого довгострокового розвитку електроенергетичної галузі і конкурентоспроможності національної економіки України на учасників ринку відповідно до цієї статті можуть бути покладені спеціальні обов`язки для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку електричної енергії.
35. Згідно з пунктами 2, 3, 4 ч.5 ст.62 зазначеного Закону у рішенні КМУ про покладання спеціальних обов`язків на учасників ринку визначаються: зміст та обсяг спеціальних обов`язків (п.2); учасники ринку, на яких покладаються спеціальні обов`язки (п.3); обсяг прав учасників ринку, на яких покладаються спеціальні обов`язки, необхідних для виконання таких обов`язків (п.4).
36. Обсяг та умови виконання спеціальних обов`язків учасниками ринку електричної енергії для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку електричної енергії визначені у Положенні.
37. Додатком 1 до Положення передбачено, що НАЕК "Енергоатом" є виробником електричної енергії, на якого покладено спеціальні обов`язки.
38. У п.7 Положення (тут і далі - в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) зазначено, що виробник електричної енергії - НАЕК "Енергоатом" зобов`язане у кожному розрахунковому місяці здійснювати продаж гарантованому покупцю на електронних аукціонах в установленому законодавством порядку електричної енергії в погодинних обсягах, необхідних для задоволення потреб побутових споживачів у торговій зоні "об`єднана енергетична система України". Погодинні обсяги, необхідні для задоволення потреб побутових споживачів, розраховуються та надаються гарантованим покупцем НАЕК "Енергоатом" до 20 числа кожного місяця, який передує розрахунковому місяцю. Обсяг за кожною розрахунковою годиною визначається гарантованим покупцем як сукупний в межах відповідної години за всіма постачальниками універсальних послуг і розраховується на підставі отриманої інформації згідно з пп.1 п.13 цього Положення.
39. Із зазначеного вище п.7 Положення вбачається, що продаж електричної енергії здійснюється на електронних аукціонах, проведення яких регулюється Порядком №499.
40. Згідно з п.13 Порядку №499 право ініціювати організацію та проведення аукціону має виключно продавець. Для ініціювання аукціону уповноважена особа продавця в порядку, передбаченому регламентом аукціону, подає організатору аукціону інформацію про дату і час проведення аукціону, а також заявку на організацію та проведення аукціону, в якій зазначаються: тип графіка продажу електричної енергії; стартова ціна; кількість лотів; період відпуску/відбору електричної енергії; проект двостороннього договору купівлі-продажу електричної енергії; ставка / розмір гарантійного внеску; інша інформація, що стосується проведення аукціону.
41. Лотом є визначений продавцем неподільний обсяг електричної енергії, що пропонується для продажу на аукціоні запропонованим типом графіка продажу та, якщо інше не визначено регламентом аукціону, дорівнює потужності 1 МВт протягом визначеного періоду продажу (пп.11 п.3 Порядку №499).
42. Відповідно до абзаців 1, 3 п.16 Порядку 499 за результатами проведення аукціону організатор аукціону складає аукціонні свідоцтва. На підставі аукціонного свідоцтва покупець - переможець аукціону і продавець в порядку, передбаченому регламентом аукціону, підписують двосторонній договір купівлі-продажу електричної енергії. Граничний строк для підписання двостороннього договору купівлі-продажу електричної енергії визначається регламентом аукціону.
43. З наведеного вбачається, що НАЕК "Енергоатом" на виконання покладених на нього ст.62 Закону "Про ринок електричної енергії" та Положенням спеціальних обов`язків повинна продати ДП "Гарантований покупець" на електронних торгах таку кількість електричної енергії, яка необхідна для задоволення потреб побутових споживачів у торговій зоні "об`єднана енергетична система України". Обсяг такої електричної енергії повідомляється ДП "Гарантований покупець" продавцю і саме щодо такого обсягу сторони повинні укласти договір / додаткову угоду.