ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
16 серпня 2022 року
м. Київ
справа № 334/7030/19
провадження № 51- 495 км 22
Верховний Суд колегією суддів Касаційного кримінального суду у складі:
головуючого Шевченко Т.В.,
суддів Антонюк Н.О., Яновської О.Г.,
за участю:
секретаря судового засідання Михальчука В.В.,
прокурора Сеник В.Г.,
засудженого ОСОБА_1 (у режимі відеоконференції),
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу захисника Гороховця М.О. на вирок Запорізького апеляційного суду від 10 листопада 2021 року у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань (далі - ЄРДР) за № 12019080050002885, за обвинуваченням
ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, громадянина України, мешканця АДРЕСА_1 ), раніше не судимого,
у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 307, ч. 3 ст.15, ч. 2 ст. 307 Кримінального кодексу України (далі - КК).
Зміст оскаржених судових рішень і встановлені судами
першої та апеляційної інстанцій обставини
Вироком Ленінського районного суду м. Запоріжжя від 06 липня 2020 року ОСОБА_1 засуджено за ч. 2 ст. 307 КК із застосуванням положень ст. 69 КК до покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки, за ч. 3 ст. 15, ч. 2 ст. 307 КК до покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років. На підставі ч. 1 ст. 70 КК за сукупністю злочинів остаточно призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років.
На підставі ст. 75 КК ОСОБА_1 звільнено від відбування призначеного покарання з випробуванням з іспитовим строком 2 роки та покладено на нього обов`язки відповідно до вимог ст. 76 КК. Застосовано до ОСОБА_1 запобіжний захід у вигляді особистого зобов`язання повідомляти суд про зміну місця проживання або місця роботи, до набрання вироком законної сили. Вирішено питання з речовими доказами.
Згідно з вироком суду першої інстанції ОСОБА_1 визнано винуватим у тому, що він, 17 серпня 2019 року приблизно 12:00, перебуваючи біля будинку № 52-А на вул. Республіканській у м. Запоріжжі, діючи в порушення вимог статей 25, 26 Закону України "Про обіг в Україні наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів", через всесвітню мережу Інтернет, шляхом привласнення "закладки", незаконно придбав у невстановленої слідством особи 27 зіп-пакетів, обмотаних чорною та білою ліпкою стрічкою, з особливо небезпечною психотропною речовиною, обіг якої заборонено - "PVP", які потім, незаконно зберігаючи при собі, переніс до місця свого мешкання за адресою: АДРЕСА_1, де незаконно зберігав з метою подальшого збуту.
Цього ж дня приблизно о 12:00 ОСОБА_1, перебуваючи біля будинку № 52-А на вул. Республіканській у м. Запоріжжі, через всесвітню мережу Інтернет, шляхом привласнення "закладки", незаконно придбав у невстановленої слідством особи 2 зіп-пакета обмотаних білою ліпкою стрічкою, з особливо небезпечною психотропною речовиною, обіг якої заборонено - "PVP", які потім, незаконно зберігаючи при собі, переніс до місця свого мешкання за вищезазначеною адресою, де незаконно зберігав з метою подальшого збуту.
18 серпня 2019 року приблизно о 07:20 ОСОБА_1, зберігаючи при собі з метою збуту раніше придбані ним 27 зіп-пакетів з особливо небезпечною психотропною речовиною - "PVP", незаконно перевіз їх на громадському транспорті з території Заводського району до вул. Тюленіна в м. Запоріжжі, після чого був зупинений працівниками поліції біля будинку № 66 на вул. Скельна, якими під час огляду о 09:20 було виявлено та вилучено в останнього вказану особливо небезпечну психотропну речовину, загальна маса якої складала 7,385 г, що є великим розміром.
У зазначений день і час ОСОБА_1, зберігаючи при собі раніше придбані ним 2 зіп-пакета з особливо небезпечною психотропною речовиною - "PVP", незаконно перевіз на громадському транспорті з території Заводського району до вул. Тюленіна в м. Запоріжжі, та перебуваючи біля будинку № 25-В на вул. Верхня в м. Запоріжжі, умисно, з корисливих мотивів, незаконно збув вказану особливо небезпечну психотропну речовину, маса якої складала 0,7228 г, шляхом прикопування в ґрунті, при цьому зробив два фотознімки на свій мобільний телефон, із вказуванням геолокації, для того щоб у подальшому за допомогою мережі Інтернет ці фото відправити покупцям, які надалі заберуть вказані "закладки" за грошову винагороду, однак не зміг довести свій злочинний умисел до кінця з причин, що не залежали від його волі, оскільки був зупинений працівниками поліції, якими було виявлено та вилучено в нього зазначену особливо небезпечну психотропну речовину під час огляду місця події на зазначеному місці в період часу з 10:40 до 10:50.
Запорізький апеляційний суд вироком від 10 листопада 2021 року задовольнив частково апеляційну скаргу прокурора, скасував вирок суду першої інстанції в частині призначеного покарання та застосування положень ст. 75 КК і ухвалив у цій частині новий вирок, яким призначив ОСОБА_1 покарання за ч. 2 ст. 307 КК із застосуванням ст. 69 КК у виді позбавлення волі на строк 4 роки без конфіскації майна, за ч. 3 ст. 15, ч. 2 ст. 307 КК із застосуванням ст. 69 КК у виді позбавлення волі на строк 4 роки без конфіскації майна, а на підставі ч. 1 ст. 70 КК остаточно за сукупністю злочинів призначив покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 1 місяць без конфіскації майна. Початок строку відбування покарання апеляційний суд вирішив відраховувати з дня затримання ОСОБА_1 . У решті вирок місцевого суду залишив без змін.
Вимоги та узагальнені доводи особи, яка подала касаційну скаргу
У касаційній скарзі захисник Гороховець М.О. в інтересах засудженого ОСОБА_1 просить вирок апеляційного суду скасувати, а вирок місцевого суду залишити без зміни. З вироком апеляційного суду захисник не погоджується з підстави невідповідності призначеного судом покарання ступеню тяжкості вчинених кримінальних правопорушень та особи обвинуваченого.
Вважає немотивованими висновки апеляційного суду щодо необґрунтованих мотивів суду першої інстанції у вироку про можливість виправлення обвинуваченого без відбування покарання реально, а саме про застосування до ОСОБА_1 положень ст. 75 КК. Вказує на те, що місцевий суд не зазначив у вироку про обставини перебування ОСОБА_1 у Збройних Силах України (далі - ЗСУ), що він є учасником АТО та бойових дій на Сході України, на підтвердження яких у провадженні містяться відповідні документи, та які, на його думку, необхідно врахувати при призначенні обвинуваченому покарання.
Зазначає, що тривале перебування обвинуваченого в місцях позбавлення волі здійснить тільки негативний вплив на його фізичне і психічне здоров`я. Враховуючи дані про особу обвинуваченого, апеляційний суд мав можливість і підстави залишити без змін вирок місцевого суду в частині застосування положень ст. 75 КК. Скаргу захисник просить розглянути без його участі.
У запереченні прокурор, який брав участь у розгляді кримінального провадження в суді апеляційної інстанції, просить залишити без задоволення касаційну скаргу сторони захисту, вирок апеляційного суду - без зміни. Вважає, що відсутні підстави для звільнення ОСОБА_1 від відбування покарання з випробуванням на підставі ст. 75 КК.
Позиції учасників судового провадження
Прокурор Сеник В.Г. просила касаційну скаргу залишити без задоволення, а судове рішення - без зміни.