ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
26 липня 2022 року
м. Київ
cправа № 911/1068/21
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Случ О. В. - головуючий, Волковицька Н. О., Могил С. К.,
за участю секретаря судового засідання - Мазуренко М. В.
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "ФМ С Є ДЕСНА"
на рішення Господарського суду Київської області від 27.10.2021 (суддя Сокуренко Л. В.)
і постанову Північного апеляційного господарського суду від 10.05.2022 (головуючий суддя Хрипун О. О., судді Агрикова О. В., Мальченко А. О.)
у справі № 911/1068/21
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "ФМ С Є ДЕСНА"
до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Київоблгаз"
про визнання недійсним рішення комісії,
(у судовому засіданні взяли участь представники: позивача - Король Д. В., відповідача - Дороніна О. М.)
ІСТОРІЯ СПРАВИ
Короткий зміст позовних вимог
1. Товариство з обмеженою відповідальністю "ФМ С Є ДЕСНА" (далі - позивач, ТОВ "ФМ С Є ДЕСНА") звернулося до Господарського суду Київської області з позовною заявою до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Київоблгаз" (далі - відповідач, АТ "ОГС "Київоблгаз") про визнання недійсним рішення комісії, яке оформлене протоколом від 01.04.2021.
2. В обґрунтування позовних вимог позивач стверджує, що відповідачем, а саме: комісією було прийнято рішення про задоволення акта про порушення від 08.05.2020 № 2836 та нарахування вартості необлікованого обсягу природного газу, яке викладено у протоколі від 01.04.2021 з розгляду актів про порушення вимог Кодексу газорозподільних систем.
3. Позивач зазначає, що відповідачем був наданий позивачу акт - розрахунок від 01.04.2021, відповідно до якого останньому було донараховано 30 996,36 м.куб газу на суму 156 506,87 грн, який був розрахований за пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або роботу комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу за попередній період визначена некоректно.
4. Одночасно позивач вважає спірне рішення протиправним, посилаючись на пункт 8 глави 4 розділу 11 Кодексу газорозподільних систем, з огляду на те, що саме позивачем було викликано відповідача для усунення витоку газу і тому, на думку позивача, процедура, передбачена главою 11 Кодексу газорозподільних систем у даному випадку не застосовується.
5. Крім того, позивач стверджує, що відповідачем було розглянуто акт про порушення з порушенням строку, передбаченого пунктом 8 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, а саме, поза межами двомісячного строку.
6. З огляду на наведене вище у сукупності, позивач вважає спірне рішення, оформлене протоколом від 01.04.2021, протиправним та просить суд визнати його недійсним.
Короткий зміст судових рішень
7. Рішенням Господарського суду Київської області від 27.10.2021, залишеним без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 10.05.2022, у задоволенні позову відмовлено повністю.
8. Мотивуючи рішення і постанову, суди попередніх інстанцій дійшли висновку про дотримання відповідачем вимог Кодексу газорозподільних систем щодо складання акта про порушення, процедури зняття та направлення на експертизу лічильника газу, проведення експертизи, а також здійснення розрахунку необлікованого природнього газу.
9. При цьому суди визнали такими, що не поширюються на спірні правовідносини норми про обов`язок оператора газорозподільної системи здійснювати розгляд актів про порушення комісією з розгляду актів про порушення протягом 2-ох місячного терміну, оскільки, акт про порушення №2836 був складений до введення в дію змін норми пункту 8 глави 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем.
Короткий зміст вимог касаційної скарги
10. ТОВ "ФМ С Є ДЕСНА" подало касаційну скаргу, в якій просить скасувати рішення і постанову у даній справі, прийняти нову постанову, якою позовні вимоги задовольнити повністю.
АРГУМЕНТИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ
Доводи особи, яка подала касаційну скаргу (узагальнено)
11. Обґрунтовуючи підставу касаційного оскарження, передбачену пунктом 3 частини другої статті 287 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України), скаржник посилається на відсутність висновку Верховного Суду щодо питання застосування норми права у подібних правовідносинах, а саме - пункту 8 глави 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, з урахуванням положень статті 58 Конституції України щодо зворотної дії в часі законів та інших нормативно-правових актів, коли вони пом`якшують або скасовують відповідальність особи.
12. Також у якості підстави касаційного оскарження судових рішень у справі скаржник зазначає пункт 4 частини другої статті 287 ГПК України, посилаючись на недослідження судами зібраних у справі доказів про неповідомлення відповідачем про перенесення дати засідання комісії та розгляд акта неуповноваженим складом комісії, а також доказів, які підтверджують пошкодження лічильника газу та самостійне повідомлення позивачем відповідача про підозру у його некоректній роботі.
13. На переконання скаржника, зазначене виключає застосування до нього процедури, передбаченої главою 4 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем щодо визначення необлікованих об`ємів природного газу та проведення нарахувань за нього.
Позиція інших учасників справи
14. 19.07.2022 на електронну адресу Верховного Суду від відповідача надійшов відзив на касаційну скаргу (скріплений електронним цифровим підписом представника АТ "ОГС "Київоблгаз" Волощука П. Ю.), у якому останній не погоджується з доводами касаційної скарги, вважає їх безпідставними і необґрунтованими, просить залишити касаційну скаргу без задоволення, а оскаржувані судові рішення - без змін.
15. Верховний Суд залишає поданий відзив без розгляду з викладених у заяві позивача від 20.07.2022 підстав та не враховує його при ухваленні постанови.
16. Згідно з частиною третьою статті 295 ГПК України відсутність відзиву на касаційну скаргу не перешкоджає перегляду судових рішень (рішення).
СТИСЛИЙ ВИКЛАД ОБСТАВИН СПРАВИ, ВСТАНОВЛЕНИХ СУДАМИ ПЕРШОЇ ТА АПЕЛЯЦІЙНОЇ ІНСТАНЦІЙ
17. АТ "ОГС "Київоблгаз", що діє на підставі ліцензії АГ № 507469 від 01.09.2015, здійснює діяльність з розподілу природного газу газорозподільною системою, яка знаходиться у його власності або користуванні відповідно до законодавства, та здійснює щодо неї функції оперативно-технологічного управління.
18. Відповідно до пункту 2 глави 2 розділу І Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - НКРЕКП) від 30.09.2015 № 2494 (далі - Оператор ГРМ) відповідає за надійну та безпечну експлуатацію, підтримання у належному стані та розвиток газорозподільної системи, яка на законних підставах перебуває у його власності чи користуванні, належну організацію та виконання розподілу природного газу.
19. 01.01.2016 ТОВ "ФМ С Є ДЕСНА" підписано заяву-приєднання № 09420WLQ7DBР016 до умов договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим), якою приєдналось до умов Типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2498 (далі - договір). Вузол обліку газу постачальника за адресою: складський комплекс, вул. Леніна, 2/1, с. Дударків, Київська обл., обладнаний лічильником DELTA G100, коректором КПЛГ-1.02Р. ТОВ "ФМ С Є ДЕСНА" присвоєно ЕІС-код 56W.
20. 04.05.2020 ТОВ "ФМ С Є ДЕСНА" звернулося до АТ "ОГС "Київоблгаз" з листом вих. № 39, в якому просило направити представника для розпломбування шарового крану монометра на вузлі обліку за адресою: Бориспільський район, с. Дударків, вул. Незалежності, 2/1, для усунення витоку газу та подальшого опломбування. Контактна особа - Здоровець Вячеслав. Лист був прийнятий, що не заперечувалось відповідачем.
21. 08.05.2020 представниками відповідача проведено перевірку технічного стану комерційного ВОГ, про що складено відповідний акт від 08.05.2020. Під час перевірки ВОГ було виявлено витоки газу на гільзі контрольного термометра, на патрубку для зливу, конденсату, на обв`язці фільтра газу, на патрубку для контрольних ЗВТ. Витоки усунуто. Крім того, виявлено, що при перевірці ЗВТ на витрату відліковий механізм не реагує, що свідчить про вихід з ладу лічильника. Лічильник газу запаковано та опломбовано для відправлення на позачергову повірку. Перевірка технічного стану комерційного ВОГ здійснювалась за участю представника ТОВ "ФМ С Є ДЕСНА" інженера з експлуатації Здоровця В. М.
22. Представниками відповідача було складено акт про порушення № 2836 від 08.05.2020 в якому визначено, що представниками відповідача була проведена перевірка та встановлено, що лічильник газу не реагує на витрату. На акті міститься підпис представника споживача Здоровця В. М.
23. Відповідачем складений протокол про направлення ЗВТ на позачергову повірку від 08.05.2020. На протоколі міститься підпис представника споживача Здоровця В. М.
24. 27.05.2020, за результатами проведення позачергової повірки лічильника газу, заводський № 3401692314, ДП "Укрметртестстандарт" складено довідку про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки № 39-2-6/103. Лічильник газу № 3401692314 визнано непридатним у зв`язку з тим, що ротора лічильника не обертаються.
25. 01.04.2021 комісія з розгляду актів про порушення вимог Кодексу газорозподільних систем АТ "ОГС "Київоблгаз" розглянула акт від 08.05.2020 № 2836 про порушення вимог цього Кодексу.
26. Судами також установлено, що позивач був повідомлений про місце та час проведення комісії, а саме про те, що засідання комісії відбудеться 26.03.2021 о 10-00, викликом № 81014-Сп-3355-0321 від 22.03.2021.
27. 01.04.2021 комісією з розгляду актів про порушення вимог Кодексу газорозподільних систем було прийнято рішення про задоволення акта про порушення від 08.05.2020 № 2836 та нарахування вартості необлікованого обсягу природного газу за період з 29.04.2020 по 08.05.2020. Зазначене рішення закріплено у протоколі від 01.04.2021. Відповідачем був наданий позивачу акт-розрахунок від 01.04.2021, відповідно до якого останньому було донараховано 30 996,36 м.куб газу на суму 156 506,87 грн.
28. На засіданні комісії був присутнім представник ТОВ "ФМ С Є ДЕСНА" за довіреністю від 22.03.2021 № 02/2021 Шкурко О. М. (копія довіреності знаходиться в матеріалах справи). На протоколі є підпис представника ТОВ "ФМ С Є ДЕСНА" та викладено його зауваження щодо строків розгляду акта.
ПОЗИЦІЯ ВЕРХОВНОГО СУДУ
Оцінка аргументів учасників справи і висновків попередніх судових інстанцій
Щодо меж розгляду справи судом касаційної інстанції
29. Відповідно до статті 300 ГПК України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги, які стали підставою для відкриття касаційного провадження, та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права (1). Суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази (2). У суді касаційної інстанції не приймаються і не розглядаються вимоги, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції. Зміна предмета та підстав позову у суді касаційної інстанції не допускається (3). Суд не обмежений доводами та вимогами касаційної скарги, якщо під час розгляду справи буде виявлено порушення норм процесуального права, передбачені пунктами 1, 3, 4, 8 частини першої статті 310, частиною другою статті 313 цього Кодексу, а також у разі необхідності врахування висновку щодо застосування норм права, викладеного у постанові Верховного Суду після подання касаційної скарги (4).
30. Судові рішення у справі оскаржуються ТОВ "ФМ С Є ДЕСНА" з підстав, передбачених пунктами 3, 4 частини другої статті 287 ГПК України.
Щодо підстави касаційного оскарження, передбаченої пунктом 3 частини другої статті 287 ГПК України
31. Касаційне провадження у справі відкрито, зокрема на підставі пункту 3 частини другої статті 287 ГПК України, якою передбачено, що підставами касаційного оскарження судових рішень, зазначених у пунктах 1, 4 частини першої цієї статті, є неправильне застосування судом норм матеріального права чи порушення норм процесуального права виключно в таких випадках, якщо відсутній висновок Верховного Суду щодо питання застосування норми права у подібних правовідносинах.
32. В якості підстави для подання касаційної скарги ТОВ "ФМ С Є ДЕСНА" визначило пункт 3 частини другої статті 287 ГПК України, посилаючись на відсутність висновку Верховного Суду щодо питання застосування пункту 8 глави 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем у подібних правовідносинах.
33. Верховний Суд зазначає, що правовідносини, що виникають між оператором газорозподільних систем та суб`єктами ринку природного газу регулюються Законом України "Про ринок природного газу", Кодексом газорозподільних систем (далі - Кодекс ГРС), затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2494.
34. Відповідно до положень пункту 1 глави 6 розділу X Кодексу ГРС власник комерційного ВОГ або суб`єкт господарювання, що здійснює його експлуатацію на підставі відповідного договору з власником, забезпечує належний технічний стан комерційного ВОГ та його складових (зокрема ЗВТ), а також проведення періодичної повірки ЗВТ (крім населення) в порядку, визначеному главою 7 розділу X Кодексу, та відповідає за дотримання правил експлуатації комерційного вузла обліку та його складових (ЗВТ).
35. Згідно з положеннями пункту 1 глави 9 розділу X Кодексу ГРС суміжні суб`єкти ринку природного газу, зокрема Оператор ГРМ та споживач, під час введення в експлуатацію або протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових, у тому числі в разі позаштатної ситуації чи виникнення спірних питань щодо результатів вимірювань об`єму природного газу, мають право здійснювати з дотриманням вимог цього Кодексу перевірку комерційного ВОГ та його складових щодо, у тому числі, відсутності ознак пошкодження ЗВТ та/або пошкодження пломб.
36. Відповідно до пункту 6 глави 6 розділу X Кодексу ГРС, у разі виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, пошкодження ЗВТ або пошкодження пломб чи захисних елементів власник (користувач), на території або у приміщенні якого встановлений комерційний ВОГ чи його складові, має терміново поінформувати про це Оператора ГРМ та за потреби вжити заходів для недопущення аварійної ситуації з урахуванням техніки безпеки.
37. Положеннями глави 5 розділу XI Кодексу ГРС визначено порядок оформлення акта про порушення. Зокрема, пунктами 1-5 визначено, що у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 16 до цього Кодексу. Акт про порушення після пред`явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами.
У разі якщо комерційний вузол обліку, на якому сталося порушення, знаходиться на території (в приміщенні) Оператора ГРМ, останній повинен завчасно попередити споживача про час і місце складання акта про порушення.
Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення. Представник Оператора ГРМ перед складанням акта про порушення зобов`язаний повідомити споживача (несанкціонованого споживача) про його право внести зауваження та заперечення до акта про порушення, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.
У разі відмови споживача (несанкціонованого споживача) від підписання акта про порушення він вважається дійсним, якщо його підписали: або більше одного представника Оператора ГРМ, а відмова споживача (несанкціонованого споживача) від підпису акта про порушення підтверджується відеозйомкою; або представник Оператора ГРМ та одна незаінтересована особа (представника власника/ користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення цієї особи.
Споживач (несанкціонований споживач) та представники Оператора ГРМ під час виявлення порушення та складання акта про порушення мають право здійснювати фото- та відеозйомку для фіксації виявленого порушення чи інших дій та фактів, про що зазначається в акті про порушення.
До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження, заперечення та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в акті про порушення.
38. Відповідно до пункту 8 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС (в редакції на момент виявлення порушення), акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення.
39. З 30.07.2020 діє нова редакція зазначеного пункту 8 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС, відповідно до якої, акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення. Засідання комісії з розгляду акта про порушення має бути проведено Оператором ГРМ не пізніше двомісячного строку з дня складання акта про порушення (крім випадку очікування результатів експертизи ЗВТ, яка проводиться суб`єктами судово-експертної діяльності, діяльність яких регулюється Законом України "Про судову експертизу").