ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
02 серпня 2022 року
м. Київ
cправа № 922/3303/21
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Кондратова І.Д. - головуючий, судді - Губенко Н.М., Кролевець О.А.,
за участю секретаря судового засідання - Коровай Л.В.;
за участю представників учасників справи:
позивача - Болдін В.В.,
відповідача - Дороніна О.М., Юркова Т.С.,
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Акціонерного товариства "Укртрансгаз"
на рішення Господарського суду Харківської області
(суддя Чистякова І.О.)
від 16.11.2021
та постанову Східного апеляційного господарського суду
(головуючий - Геза Т.Д., судді - Терещенко О.І., Тихий П.В.)
від 09.02.2022
у справі за позовом Акціонерного товариства "Укртрансгаз"
до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Харківгаз"
про стягнення 8 166 291,54 грн,
Короткий зміст позовних вимог та заперечень, суть спору
1. У серпні 2021 року Акціонерне товариство "Укртрансгаз" (далі - Оператор ГТС) звернулося до Господарського суду Харківської області з позовом до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Харківгаз" (далі - Замовник) про стягнення 6 363 955,31 грн заборгованості з оплати перевищення замовленої потужності, 724 133,67 грн пені, 330 448,27 грн 3% річних, 747 754,29 грн інфляційних втрат.
2. Позовні вимоги обґрунтовані порушенням умови договору транспортування природного газу №1512000744 від 17.12.2015 (далі - договір) щодо сплати додаткової плати за перевищення замовленої (договірної) потужності за період травень - грудень 2019 року.
3. В обґрунтування позовних вимог Оператор ГТС посилається на такі обставини:
- Замовник зобов`язаний здійснити додаткову оплату Оператору ГТС у разі перевищення замовником розміру договірних потужностей у точках входу/виходу до/з газотранспортної системи за період газового місяця у строк до 15 числа місяця, наступного за газовим місяцем (пункти 4.1, 8.4 договору);
- Оператор ГТС здійснював розподіл потужності на добу наперед, тому відповідно до пункту 1 глави 3 розділу IX Кодексу газотранспортної системи в редакції постанови НКРЕКП № 580 від 22.04.2019 (надалі - Кодекс (тут і надалі в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин)) заявка Замовника на розподіл потужності не подається, тому відсутні підстави для оформлення додатків № 1 (розподіл потужності) та 2 (транспортування) до договору;
- потужність віртуальної точки виходу до газорозподільних систем надається замовникам послуг транспортування відповідно до вимог цього Кодексу на гарантованій основі. Оператори газорозподільних систем для забезпечення транспортування природного газу, необхідного для покриття власних виробничо-технологічних витрат та втрат, замовляють потужність віртуальної точки виходу до газорозподільної системи відповідно до вимог цього Кодексу (пункт 10 глави 1 розділу IX Кодексу);
- величина використаних замовником послуг транспортування обсягів потужності точок входу/виходу дорівнює величинам остаточних алокацій щодобових подач та відборів замовника послуг транспортування природного газу у відповідних точках входу/виходу (пункт 15 глави 1 розділу IX Кодексу);
- Замовник не надав номінацію, тому відповідно до пункту 8 глави 1, пункту 3 глави 2 розділу XI Кодексу вважається підтвердженою номінація для такого замовника послуг транспортування природного газу з обсягами природного газу, що дорівнює нулю відносно замовленої точки входу/виходу. Обсяг перевищення замовленої (договірної) потужності у такому разі дорівнює величині остаточних алокацій щодобових подач та відборів замовника у відповідних точках входу/виходу і становить 33 738, 12656 тис.м3 у відповідний період;
- тариф на послуги транспортування природного газу для точок виходу з фізичним розташуванням до газорозподільних систем становить 157,19 грн без ПДВ відповідно до додатку 1 до постанови НКРЕКП від 21.12.2018 № 2001;
- до 01 травня 2019 року позивач не отримував оплату послуги розподілу потужності, які є складовою транспортування, оскільки був відсутній затверджений тариф;
- Оператор ГТС на виконання пункту 8.4 договору надсилав на електронну адресу Замовника в інформаційній платформі рахунок на оплату та Звіти про використання замовленої потужності.
4. Відповідач проти позову заперечував з таких підстав:
- умовами договору не врегульовано питання надання права користування потужністю на добу наперед;
- розподіл потужності на добу введено в дію 01 травня 2019 року постановою НКРЕКП від 22.04.2019 № 580 "Про затвердження Змін до деяких постанов НКРЕКП", але зміни до договору не вносилися;
- сторони не підписали додатки 1, 2 та 3 до договору, тому не узгодили умови щодо обсягів та порядку надання послуг та визначення їх вартості;
- акти наданих послуг, рахунки, звіти Оператора ГТС були направлені на електронну адресу в інформаційні платформі, використання якої не передбачено договором, з порушенням строку, визначеного у пункті 8.4 договору;
- акти наданих послуг підписані лише Оператором ГТС, а вказана в них інформація не підтверджена жодними доказами;
- відповідач пропустив шестимісячний строк позовної давності, визначений у статті 315 ГК України.
Фактичні обставини справи, встановлені судами
5. 17.12.2015 між сторонами укладено договір №1512000744 транспортування природного газу (договір).
6. Відповідно до пункту 2.2 договору послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі, з урахуванням особливостей, передбачених цим договором.
7. Згідно з пунктом 2.3 договору послуги, які можуть бути надані Замовнику за цим договором: послуга замовленої потужності в точках входу та виходу до/з газотранспортної системи (далі - розподіл потужності); послуги фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою на підставі підтверджених номінацій (далі - транспортування); послуги балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи і відбираються з неї (далі - балансування).
8. Відповідно до пункту 2.4 договору обсяг послуг, що надаються за цим договором, визначається підписанням додатка 1 (розподіл потужності) та/або додатка 2 (транспортування) до цього договору.
9. Згідно з пунктом 5.4 договору окремим додатком 3 до цього договору між оператором та замовником, який є оператором газорозподільної системи/ прямим споживачем/ газовидобувним підприємством/ виробником біогазу, інших видів газу з альтернативних джерел, визначається перелік комерційних вузлів обліку газу, встановлених на всіх фізичних точках входу/виходу до відповідного замовника.
10. Відповідно до пункту 8.1 договору величина договірної потужності Замовника визначається згідно з величиною потужностей, визначних у додатку 1 до цього договору. Величина договірної потужності замовника визначається відповідно до розподілу потужності, який здійснюється в порядку, передбаченому положеннями Кодексу, та оформлюється додатком 1 до цього договору.
11. Сторони не підписали додатки 1, 2 та 3 до договору.
12. 29.11.2017 сторони уклали додаткову угоду №1 до договору, згідно якої, зокрема, пункт 8.4 змінено в частині формули розрахунку.
13. Пунктом 19.2 договору визначено, що будь-яке повідомлення, вимога, звіт або інша інформація, що мають бути надані за цим договором, повинні бути письмово оформлені і вважаються наданими, якщо їх надіслано на адреси, вказані в цьому договорі, рекомендованим листом зі сплаченим поштовим збором, вручено кур`єром особисто уповноваженій особі сторони або у погоджених сторонами випадках направлено електронною поштою.
14. У червні 2019 року - січні 2020 року позивач через інформаційну платформу щомісячно насилав відповідачу акти надання послуг (перевищення договірної потужності) за період травень - грудень 2019 року, рахунки на оплату та звіти про використання замовленої потужності.
15. Так обсяг перевищення замовленої (договірної) потужності та її вартість:
- за актом від 31.05.2019 №05-2019-1512000744/1000519 - 3695,65443 тис.м3/добу, вартість 697103,90 грн (за травень 2019 року);
- за актом від 30.06.2019 №06-2019-1512000744/1000619 - 1688,43616 тис.м3/добу, вартість 318486,34 грн (за червень 2019 року);
- за актом від 31.07.2019 №07-2019-1512000744/1000719 - 1629,61190 тис. м3/добу, вартість 307390,43 грн (за липень 2019 року);
- за актом від 31.08.2019 №08-2019-1512000744/1000819 - 1370,50523 тис. м3/добу, вартість 258515,66 грн (за серпень 2019 року);
- за актом від 30.09.2019 №09-2019-1512000744/1000919 - 1756,92661 тис. м3/добу, вартість 331405,55 грн (за вересень 2019 року);
- за актом від 31.10.2019 №10-2019-1512000744/1001019 - 3396,76519 тис. м3/добу, вартість 640725,02 грн (за жовтень 2019 року);
- за актом від 31.11.2019 №11-2019-1512000744/1001119 - 6883,19813 тис. м3/добу, вартість 1298363,89 грн (за листопад 2019 року);
- за актом від 31.12.2019 №12-2019-1512000744/1001219 - 13317,02891тис. м3/добу, вартість 2511964,52 грн (за грудень 2019 року).
Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції
16. Рішенням Господарського суду Харківської області від 16.11.2021, залишеним без змін постановою Східного апеляційного господарського суду від 09.02.2022, у задоволенні позову про стягнення заборгованості з оплати перевищення замовленої потужності, пені, 3% річних та інфляційних втрат, відмовлено повністю.
17. Суд першої інстанції, з висновком якого погодився суд апеляційної інстанції, відмовив з підстав відсутності погодженої потужності у договорі, що унеможливлює встановлення обсягів перевищення, і виходив з того, що:
- зміст договору та відсутність підписаних додатків 1, 2, 3 до нього свідчить про неузгодження сторонами всіх суттєвих умов договору щодо кожної послуги, яка має надаватись за таким договором. Аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду №908/3104/19 від 22.06.2021;
- відсутність узгоджених умов щодо обсягів та порядку надання послуг унеможливлює виконання положень договору, у тому числі, в частині порядку визначення вартості перевищення замовленої (договірної) потужності.
- з 01.05.2019 Оператор ГТС фактично почав надавати послуги з розподілу договірної потужності, порядок надання якої був змінений постановою НКРЕКП від 22.04.2019 №580, але докази внесення змін до договору у зв`язку зі зміною типового договору транспортування природного газу в матеріалах справи відсутні. У разі внесення та затвердження регулятором змін до типового договору транспортування природного газу сторони зобов`язані протягом місяця внести відповідні зміни до цього договору (пункт 17.3 договору);
- у пункті 8.4 договору передбачено розрахунки перевищення розміру договірних потужностей за газовий місяць, проте позивач здійснює подобові розрахунки. У матеріалах справи відсутні докази внесення змін у договір щодо договірної потужності за добу, формули її розрахунку;
- перевищення договірних потужностей у точках входу/виходу до/з газотранспортної системи за період газового місяця та перевищення замовленої потужності за кожен день газового місяця є різними послугами, що розраховуються на підставі різних показників та формул;
- у матеріалах справи відсутній розрахунок перевищення потужності (формула, порядок розрахунку, тариф). Зазначена лише загальна кількість, що позбавляє суд можливості перевірити правильність такого нарахування;
- односторонні акти не є належними доказами на підтвердження визначення обсягу, вартості перевищення замовленої (договірної) потужності та відповідно самого факту перевищення потужності;
- відповідач листами (арк. спр. 81-88) повертав акти позивачу з посиланням на порушення пункту 8.4 договору в частині не надання на електронну адресу замовника звіту про використання договірних потужностей, розрахунку та рахунку на оплату на підставі пункту 11.3 договору;
- справи про стягнення боргу за послуги балансування, зокрема за період до 01.05.2019, не є аналогічними зі справами про стягнення боргу за перевищення договірної потужності.
Короткий зміст вимог касаційної скарги та підстава (підстави) відкриття касаційного провадження. Узагальнені доводи особи, яка подала касаційну скаргу, та викладені у відзиві на касаційну скаргу
18. Позивач звернувся до Верховного Суду з касаційною скаргою, в якій просить судові рішення скасувати та направити справу на новий розгляд до суду першої інстанції.
19. Скаржник визначає, що підставою касаційного оскарження є пункт 3 частини другої статті 287 ГПК України, оскільки суди неправильно застосували норми права і висновки Верховного Суду щодо застосування цих норм права у подібних правовідносинах відсутні, а саме:
- пункту 1 глави 1 розділу VIII Кодексу - одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі вчинення дій з врегулювання добового небалансу є складовими послуги транспортування природного газу та здійснюються виключно на підставі договору транспортування;
- частини першої статті 638 ЦК України, частин третьої та четвертої 4 статті 180 ГК України - щодо визначення укладеності (неукладеності) договору транспортування природного газу за відсутності підписаних додатків до нього в редакції Типового договору транспортування природного газу від 22.04.2019 - додатка 1 (розподіл потужності), додатка 2 (розподіл потужності з обмеженнями);
- статті 202 ГК України, в якій зазначено, що припинення зобов`язання можливе лише на підставі договору або закону, однак чинне законодавство не передбачає таку підставу припинення зобов`язання, як відсутність підписаних додатків до договору, який фактично виконується обома сторонами.
20. Також скаржник визначив, що підставою касаційного оскарження є пункт 4 частини другої статті 287, пункт перший частини третьої статті 310 ГПК України, оскільки суди не досліджені зібрані у справі докази, що унеможливило встановлення фактичних обставин, які мають значення для правильного вирішення справи, що призвело до ухвалення незаконного судового рішення, а саме: акт НКРЕКП № 339 від 13.07.2021, ухвала Господарського суду Харківської області від 04.11.2021, форми звітності № 8в-НКРЕКП-газ-моніторинг (місячна) "Звіт про використання потужності газорозподільної системи та стан розрахунків" надану АТ "Харківгаз" до НКРЕКП за травень-грудень 2019 року.
21. Позивач наполягає, що:
- суди неправильно застосували норми частини другої статті 642 ЦК України, частини восьмої статті 181 ГК України не надали жодної оцінки діям сторін спрямованим на фактичне виконання умов договору та не встановили правових наслідків таких дій;
- питання укладеності договору не може залежати від доведеності виконання однією стороною частини послуг за певний період, а повинне вирішуватися шляхом оцінки дій обох сторін з його фактичного виконання та доказів за весь строк дії договору, що передував спірному періоду;
- договір виконувався, відповідач здійснював свою діяльність з розподілу природного газу. Така діяльність потребує виробничо - технологічних витрат (отримання обсягів природного газу), що були протранспортовані магістральним трубопровідним транспортом та щодо яких було надано послуги з перевищення замовленої (договірної) потужності;
- відповідач не доводив та не надав доказів, що потужність, яку він використав для розподілу природного газу кінцевим споживачам, які розміщенні на території його ліцензованої діяльності, була отримана іншим шляхом (не магістральним трубопроводом) або надана іншим замовником послуг транспортування, що також є неможливим з технічної точки зору та схеми (принципу) переміщення природного газу територією України;
- суди дійшли помилкового висновку, що відсутність додатку 1 до договору означає не погодження умов щодо розподілу потужності по кожній точці входу/виходу у пунктах приймання-передачі природного газу. Кодекс обов`язує Оператора ГТС надавати право користування визначеним обсягом потужності на гарантованій (постійній) основі (пункт 4 глави 1 розділу IX), тому оскільки відповідач не подав заявку на розподіл потужності на рік, квартал, місяць, Оператор ГТС здійснював розподіл потужності на добу наперед відповідно до пункту 1 глави 7 розділу IX Кодексу;
- відповідач не замовляв послугу фізичного транспортування природного газу за договором, тому потреба у підписанні додатку № 2 була відсутня, як з моменту укладення договору, так і у спірний період;
- додаток № 3 за своїм змістом визначає лише перелік комерційних вузлів обліку газу, фактично встановлених у пунктах приймання-передачі газу. Обсяги переданого природного газу з газотранспортної системи по кожній точці виходу за переліком повністю підтверджено підписанням відповідачем актів приймання-передачі природного газу за травень - грудень 2019 року, що свідчить про відсутність спору між сторонами щодо визначення точок комерційного обліку. Тому не має юридичного значення факт неукладеності додатку № 3;
- факт отримання обсягів природного газу підтверджує, що відповідач має доступ до газотранспортної системи позивача, використовував потужність точок виходу з газотранспортної системи до його газорозподільної системи, в такий спосіб отримував послуги з розподілу потужності, тому діють положення договору в частині надання таких послуг;
- невнесення змін до договору не може бути підставою для відмови в позові, оскільки у пункті 2.2 договору визначено, що послуги надаються на умовах визначених у Кодексі, з урахуванням особливостей, передбачених цим договором. Тобто сторони погодили, що послуги надаються на тих умовах, які визначені Кодексом у редакції, яка відповідає періоду надання таких послуг, тому внесення/невнесення змін до договору не змінює суті зобов`язання, яке передбачено предметом договору та відповідає положенням Кодексу, які є чинними на час існування правовідносин;
- згода на прийняття умов договору виражена в отриманні послуг балансування обсягів природного газу (до 01.05.2019) та доступу до потужності (з 01.05.2019), оскільки жодних повідомлень про розірвання договору або про припинення своєї господарської діяльності Замовник не надсилав на адресу Оператора ГТС.
22. Відповідач у відзив просив касаційну скаргу залишити без задоволення, а рішення судів попередніх інстанцій - без змін, посилаючись на те, що:
- відсутність підписаних додатків свідчить про неузгодження сторонами всіх суттєвих умов договору щодо кожної послуги, яка має надаватись за таким договором, зокрема, щодо плати за перевищення договірної потужності.
- відсутність додатку № 1 (розподіл потужності) взагалі виключає можливість надавати Оператором ГТС послугу замовленої потужності;
- без встановлення попередньої замовленої потужності, яка відповідно до умов договору визначається додатком № 1, не може мати місце будь-яке перевищення договірної потужності;
- з 01.05.2019 року набрали чинність важливі зміни до Кодексу ГТС, в тому числі повністю змінений порядок отримання доступу до потужності, замовлення потужності, визначення вартості та порядок розрахунку договірної потужності, порядок розрахунку перевищення договірної потужності;
- постановою НКРЕКП від 22.04.2019 року № 580 "Про затвердження Змін до деяких постанов НКРЕКП" зобов`язано Оператора ГТС здійснити розподіл потужності на добу наперед на 01 травня 2019 року на підставі поданих замовниками послуг транспортування номінацій, урахувавши попередньо розподілену потужність у кожній окремій точці входу/виходу до/із газотранспортної системи;
- тільки з 01.05.2019 року Оператор ГТС фактично почав надавати послугу з розподілу договірної потужності, порядок надання якої був повністю змінений, а зміни до договору не вносились;
- з 01.05.2019 року по 31.12.2019 між сторонами були відсутні будь-які договірні відносини, які б врегульовували надання послуги договірної потужності відповідно до діючого з 01.05.2019 року порядку надання таких послуг;
- формула, яка передбачена договором у редакції Додаткової угоди № 1 від 29.11.2017, не відповідає формулі розрахунку перевищення договірної потужності, яка підлягала застосуванню, починаючи з 01.05.2019 відповідно до положень Кодексу ГТС;
- Верховний Суд неодноразово зазначав, що відсутність підписаних додатків до Договору та невідповідність редакції договору типовій формі договору та норам законодавства, свідчить про відсутність врегулювання договірних відносин у спірній частині, що є підставою для відмови у задоволенні позовних вимог;
- у постанові від 18.02.2022 у справі № 918/450/20 об`єднана палата Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду не відступила від правового висновку, викладеного в постанові Верховного Суду від 25.06.2020 у справі № 916/2090/16, оскільки висновок у цій справи ґрунтується як на відсутності підписаних сторонами договору на транспортування природного газу додатків 1 і 2 (якими визначається обсяг послуг і які за умовами цього договору є його невід`ємною частиною), так і на встановлених судами обставинах щодо відсутності доказів виконання спірного договору;
- до правовідносин, які виникли у справі № 922/3363/21, необхідно застосовувати правову позицію, висловлену Верховним Судом у постанові від 25.06.2019 у справі № 916/2090/16, оскільки, відповідно до статті 75 ГПК України, обставини, встановлені у даній справі мають преюдиціальний характер;
- перевищення договірних потужностей в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи за період газового місяця та перевищення замовленої потужності за кожний день газового місяця є абсолютно різними послугами, які розраховуються на підставі різних показників та формул;
- Оператор ГТС не має права стягувати з Замовника перевищення замовленої потужності за кожний день газового місяця, оскільки це не передбачено договором;
- позивач не надав до десятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, на офіційну електронну адресу Замовника звіту використання договірної потужності з розрахунком перевищення договірних потужностей та рахунком на оплату, що також свідчить про відсутність підстав для оплати заборгованості та нарахування штрафних санкцій;
- Оператор ГТС не надав жодних двосторонньо підписаних первинних документів на підтвердження факту надання послуги перевищення замовленої потужності за кожний день газового місяця.
23. Відповідач подав письмові пояснення, в яких зазначив, що відсутні підстави для врахування висновків, що викладені у постанові об`єднаної палати Верховного Суду від 15.06.2022 року у справі №921/184/21, оскільки у цій справі були інші фактичні обставини - у договорі було погоджено умови добового балансування та складову послуги замовлення потужності на період однієї газової доби, були підписані додатки в редакції постанови НКРЕКП №1437 та акти приймання-передачі послуг. У справі, що переглядається, - сторони не укладали договір транспортування природного газу в редакції постанови НКРЕКП №1437 від 27.12.2017 "Про затвердження Змін до деяких постанов НКРЕКП щодо впровадження добового балансування на ринку природного газу та процедури розробки, подання і затвердження Плану розвитку газотранспортної системи на наступні 10 років", якими було узгоджено умови надання послуг в режимі газової доби. Рішенням суду у справі № 922/2529/18 відмовлено у задоволенні позову Оператора ГТС про визнання договору транспортування природного газу укладеним в редакції позивача. Після винесення судових рішень у справі № 922/2529/18 AT "Укртрансгаз" не вчинив жодних дій для внесення змін згідно постанови НКРЕКП №1437 в спірний договір, яким передбачено умови надання послуг виключно в режимі газового місяця.
24. Позивач також подав письмові пояснення, в яких зазначив, що:
- твердження відповідача, що з 01.05.2019 року по 31.12.2019 року між сторонами були відсутні будь-які договірні відносини, які б врегульовували надання послуги договірної потужності в редакції постанови НКРЕКП від 12.07.2017 № 1437 та у відповідності до діючого з 01.05.2019 року порядку надання таких послуг, не відповідають дійсним обставинам справи;
- факт роботи Оператора ГРМ на ринку природного газу та виконання ним покладених чинним законодавством завдань є підтвердженням того, що він не міг не виконувати оспорюваний Договір. Без такого договору Оператор ГРМ не мав би права на допуск до газотранспортної системи і не міг вчиняти жодних дій з розподілу газу
- у спірних правовідносинах договір по суті є підставою для надання оператором ГТС замовникам послуг транспортування та визначає загальні умови їх правовідносин, тобто має рамковий характер. Натомість порядок надання послуг транспортування (доступу до потужності, її розподіл) визначається чітко регламентованою Кодексом процедурою;
- у справі № 922/2529/18 суди відмовили у позові, оскільки встановили, що спірні правовідносини урегульовані між сторонами на підставі договору транспортування природного газу, дія якого, як встановлено судами, не припинена. Вказані обставини свідчать, що позивач вчиняв залежні від нього дії щодо приведення існуючих між сторонами договірних умов у відповідність до змін, внесених до Кодексу;
- при вирішенні спору підлягають врахуванню висновки об`єднаної палати Верховного Суду у постанові від 15.06.2022 року у справі №921/184/21 щодо укладеності договору (пункти 8.12 - 8.19), визначення величини використаної потужності замовником послуг транспортування (пункти 8.21 - 8.23); тарифу на розподіл потужності (пункт 8.26);
- додатковими доказами використання відповідачем потужності (її обсягів) в точках виходу з ГТС до ГРМ є висновки НКРЕКП, викладені в акті від 13.07.2021 № 339, та інформація, зазначена відповідачем у формах звітності № 8в-НКРЕКП- газ-моніторинг (місячна), яким суди не надали оцінки;