ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
29 червня 2022 року
м. Київ
cправа № 906/252/21
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Кібенко О.Р. - головуючий, Стратієнко Л.В., Студенець В.І.,
за участю секретаря судового засідання - Калітінського М.Ю.,
представників учасників справи:
Акціонерного товариства "Укртрансгаз" - Оніщук В.М. (адвокат),
Приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Коростишівгаз" - Слободяник П.В. (адвокат)
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Акціонерного товариства "Укртрансгаз"
на рішення Господарського суду Житомирської області від 05.10.2021 (суддя Соловей Л.А.)
та постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 18.01.2022 (колегія суддів: Розізнана І.В., Грязнов В.В., Василишин А.Р.),
у справі за позовом Акціонерного товариства "Укртрансгаз" (далі - АТ "Укртрансгаз")
до Приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Коростишівгаз" (далі - ПрАТ "Коростишівгаз")
про стягнення 11 956 605,97 грн.
СУТЬ СПОРУ
1. АТ "Укртрансгаз" та ПрАТ "Коростишівгаз" є суб`єктами ринку природного газу, які в момент виникнення спірних правовідносин здійснювали діяльність з транспортування (АТ "Укртрансгаз" як оператор газотранспортної системи, далі - Оператор ГТС) та розподілу (ПрАТ "Коростишівгаз" як оператор газорозподільної системи) природного газу.
2. У 2018 році вони уклали договір транспортування природного газу, який відповідав Типовому договору, але не підписали додатки 1, 2, 3 до нього, також передбачені Типовим договором.
3. У липні-грудні 2019 року АТ "Укртрансгаз" зафіксувало щодобові негативні небаланси. АТ "Укртрансгаз" склало односторонні акти і виставило рахунки за послуги балансування, які ПрАТ "Коротстишівгаз" не оплатило.
4. АТ "Укртрансгаз" подало до суду позов про стягнення з ПрАТ "Коростишівгаз" заборгованості за послуги балансування обсягів природного газу, пені, 3% річних та інфляційних втрат. Суди першої та апеляційної інстанцій залишили позов без задоволення. АТ "Укртрансгаз" звернулося з касаційною скаргою до Верховного Суду.
5. Перед Верховним Судом постали такі питання:
- чи є погодженими умови щодо надання послуг балансування за відсутності підписаних додатків 1, 2, 3 до договору транспортування природного газу;
- якими доказами підтверджується виникнення негативного небалансу та надання послуг з балансування;
- чи враховується величина використаних замовником обсягів потужності точок входу / виходу при встановленні величин остаточних алокацій щодобових подач та відборів замовника послуг транспортування природного газу;
- чи повинен Оператор ГТС доводити здійснення заходів з фізичного балансування або наявність технічних можливостей для цього.
6. Верховний Суд касаційну скаргу задовольнив частково, виходячи з таких мотивів.
ІСТОРІЯ СПРАВИ
Обставини справи, встановлені судами попередніх інстанцій
7. 19.09.2018 Публічне акціонерне товариство "Укртрансгаз" (за договором - оператор) та ПрАТ "Коростишівгаз" (за договором - замовник), керуючись Законом "Про ринок природного газу" та Кодексом газотранспортної системи, затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 №2493 (далі - Кодекс ГТС), уклали договір №1807000392 транспортування природного газу (далі - Договір), відповідно до умов якого:
- оператор надає замовнику послуги транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому Договорі, а замовник сплачує оператору встановлену в цьому Договорі вартість таких послуг (п.2.1);
- послуги, які можуть бути надані замовнику за цим Договором: 1) послуга замовленої потужності в точках виходу до / з газотранспортної системи (розподіл потужності); 2) послуги фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою на підставі підтверджених номінацій (транспортування); 3) послуги балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи і відбираються з неї (балансування) (п.2.3);
8. 30.11.2018 сторони підписали Додаткову угоду №1; 28.12.2018 - Додаткову угоду №2; 01.05.2019 - Додаткову угоду №3; 27.12.2019 - Додаткову угоду №4 до Договору.
9. Відповідно до умов Договору в редакції Додаткової угоди №3 від 01.05.2019:
- оператор надає замовнику послуги транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому Договорі, а замовник сплачує оператору встановлені в цьому Договорі вартість такої послуги та плат (за їх наявності), які виникають при його виконанні (п.2.1);
- послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі ГТС, з урахуванням особливостей, передбачених цим Договором; замовник погоджується з тим, що обов`язковою умовою надання послуги є доступ замовника до інформаційної платформи на підставі Правил надання доступу до інформаційної платформи, розміщених на веб-сайті оператора; підписанням цього Договору замовник підтверджує, що він ознайомлений із Правилами надання доступу до інформаційної платформи, розміщеними на веб-сайті оператора, та надає згоду на їх застосування та дотримання; замовник усвідомлює, що порушення ним зазначених Правил позбавляє його права пред`являти претензії до оператора з приводу якості послуги та покладає на нього зобов`язання з відшкодування оператору шкоди або збитків, завданих такими діями або бездіяльністю замовника (п.2.2);
- обсяг послуги, що надається за цим Договором, визначається підписанням додатку 1 до цього Договору (розподіл потужності) та / або додатку 2 (розподіл потужності з обмеженнями), крім надання доступу до потужності на період однієї газової доби (п.2.3);
- приймання-передача газу, документальне оформлення та подання звітності оператору здійснюються відповідно до вимог Кодексу ГТС (п.2.5);
- додатки 1, 2, 3 є невід`ємною частиною цього Договору; додаток 3 укладається у випадку, коли замовником послуг є оператор газорозподільної системи, прямий споживач, газодобувне підприємство або виробник біогазу (п.2.8);
- оператор зобов`язаний, зокрема, своєчасно надавати послуги належної якості; розміщувати на своєму веб-сайті чинні тарифи, вартість послуг балансування, типовий договір транспортування природного газу і Кодекс ГТС; приймати номінації та реномінації, а також заявки на розподіл потужності від замовника відповідно до умов, встановлених Кодексом ГТС; виконувати інші обов`язки та користуватися правами, передбаченими Кодексом ГТС та чинним законодавством України (п.3.1);
- замовник зобов`язаний, зокрема, своєчасно та в повному обсязі оплачувати вартість наданих йому послуг; дотримуватися обмежень, встановлених договором та Кодексом ГТС; вчасно збалансовувати своє портфоліо балансування; здійснювати своєчасну та повну оплату за перевищення розміру договірної потужності, плату за добовий небаланс, плату за нейтральність балансування; здійснити у термін до 5 робочих днів з дня виставлення рахунка оплату вартості добових небалансів, якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів замовника протягом звітного газового місяця (п.4.1);
- замовник має право, зокрема, замовляти транспортування та одержувати з газотранспортної системи обсяги природного газу, що відповідають його підтвердженим номінаціям / реномінаціям (п.4.2);
- порядок комерційного обліку природного газу (у тому числі приладового) та перевірки комерційних вузлів обліку, а також порядок приймання-передачі природного газу в точках входу / виходу до / з газотранспортної системи та визначення і перевірки параметрів якості в цих точках здійснюється сторонами відповідно до вимог Кодексу ГТС та з урахуванням цього Договору (п.5.1);
- окремим додатком 3 до цього Договору між оператором та замовником, який є оператором газорозподільної системи / прямим споживачем / газовидобувним підприємством/виробником біогазу, інших видів газу з альтернативних джерел, визначається перелік комерційних вузлів обліку газу, встановлених на всіх фізичних точках входу / виходу до відповідного замовника (п.5.4);
- вартість послуг балансування розраховується за фактичною вартістю, яка визначається відповідно до порядку, встановленого Кодексом ГТС; оператор розміщує інформацію про чинні тарифи та базову ціну газу на своєму веб-сайті: www.utg.ua; тарифи, передбачені п.7.1, є обов`язковими для сторін з дати набрання чинності постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання на ринках енергетики та комунальних послуг (далі -Регулятор) щодо їх встановлення; визначена на їх основі вартість послуг застосовується сторонами при розрахунках за послуги згідно з умовами Договору (пункти 7.1-7.3);
- сторони дійшли згоди, що у разі виникнення у замовника добового небалансу оператор здійснює купівлю / продаж природного газу у замовника в обсягах добового небалансу (п.9.1);
- у разі виникнення у замовника негативного добового небалансу оператор здійснює продаж замовнику, а останній купівлю в оператора природного газу в обсягах негативного добового небалансу за ціною, яка встановлюється розділом XIV Кодексу ГТС; у разі виникнення у замовника позитивного добового небалансу оператор здійснює купівлю у замовника, а останній продаж природного газу оператору в обсягах позитивного добового небалансу за ціною, яка встановлюється розділом XIV Кодексу ГТС (п.9.2);
- розбіжності щодо вартості добових небалансів підлягають урегулюванню відповідно до умов цього Договору або в суді (п.9.6);
- врегулювання щодобових небалансів оформляється одностороннім актом за підписом оператора на весь обсяг щодобових небалансів; в акті зазначаються щодобові обсяги небалансів, а також ціни, за якими оператор врегулював щодобові небаланси (у розрізі кожної доби) (п.11.4).
10. Додатки 1, 2 та 3 сторони не підписували.
11. АТ Укртрансгаз" за результатами співставлення остаточних алокацій подач / відборів ПрАТ "Коростишівгаз" природного газу до / з газотранспортної системи за період липень-грудень 2019 року виявило наявність у останнього небалансів, здійснив розрахунок остаточних обсягів добового небалансу ПрАТ "Коростишівгаз" за кожну газову добу звітного місяця та визначив його остаточну плату за кожну газову добу і сумарно за звітний місяць, а саме:
- за липень 2019 виявлено остаточні обсяги добових небалансів у розмірі 138 899,00 тис. куб. м. на загальну суму 864 406,99 грн;
- за серпень 2019 року - у розмірі 123 879,00 тис. куб. м на загальну суму 913 775,33 грн;
- за вересень 2019 року - у розмірі 138 831,00 тис. куб. м на загальну суму 763 923,16 грн;
- за жовтень 2019 року - у розмірі 317 746,00 тис. куб. м на загальну суму 1 800 476,48 грн;
- за листопад 2019 року - у розмірі 352 328,00 тис. куб. м на загальну суму 2 351 522, 89 грн;
- за грудень 2019 року - у розмірі 437 068,00 тис. куб. м на загальну суму 3 263 957,01 грн.
12. АТ "Укртрансгаз" виставило ПрАТ "Коростишівгаз" рахунки: від 31.07.2019 №07-2019-1807000392 на суму 864 406,99 грн; від 31.08.2019 №08-2019-1807000392 на суму 913 775,33 грн; від 30.09.2019 №09-2019-1807000392 на суму 763 923,16 грн; від 31.10.2019 №10-2019-1807000392 на суму 1 800 476,48 грн; від 30.11.2019 №11-2019-1807000392 на суму 2 351 522,89 грн; від 31.12.2019 №12-2019-1807000392 на суму 3 263 957,01 грн.
13. ПрАТ "Коростишівгаз" рахунки не оплатив.
Короткий зміст позовних вимог
14. АТ "Укртрансгаз" звернулося до суду з позовом до ПрАТ "Коростишівгаз" про стягнення заборгованості в сумі 11 956 605,97 грн, з яких: 9 958 061,86 грн заборгованості з оплати добових небалансів, 1 095 266,59 грн пені, 368 602,89 грн 3% річних та 534 674,63 грн інфляційних втрат.
15. Позовні вимоги обґрунтовані невиконанням відповідачем зобов`язань з компенсації добових небалансів природного газу, які, на думку позивача, мають сплачуватися відповідачем на підставі Договору за виставленими позивачем рахунками.
Короткий зміст рішень судів першої та апеляційної інстанцій
16. Господарський суд Житомирської області рішенням від 05.10.2021 у задоволені позову відмовив. Рішення суду першої інстанції мотивоване таким:
- перелік послуг, зазначених у Договорі, є вичерпним та не передбачає вчинення сторонами дій щодо врегулювання саме добових небалансів, натомість додаток 1 (розподіл потужності) та додаток 2 (транспортування) не укладались; у матеріалах справи відсутні та позивачем не надано докази на підтвердження наявності між сторонами договору, який би регулював відносини щодо врегулювання добових небалансів, оплата за які є предметом цього позову (не подано доказів, які б свідчили про внесення до Договору відповідних змін з метою приведення його у відповідність до чинного Кодексу ГТС); тому безпідставним є посилання позивача в обґрунтування заявлених вимог на умови укладеного між сторонами Договору, оскільки зазначений Договір не передбачає порядку оплати добових небалансів;
- додані до позовної заяви односторонні акти врегулювання щодобових небалансів за газовий місяць не містять відомостей про джерела внесення в них інформації; коригуючі акти врегулювання щодобових небалансів за газовий місяць не містять пояснень, чому відбулися коригування, тим самим ставлять під сумнів достовірність інформації, зазначеної в основних актах (посилається на постанови Верховного Суду від 04.12.2018 у справі №927/276/18, від 10.04.2019 у справі №924/447/18, від 12.06.2019 у справі №920/344/18, від 09.10.2019 у справі №922/1382/18, від 20.03.2019 у справі №916/2090/16);
- позивач не виконав вимог Кодексу ГТС щодо вчинення балансуючих дій; матеріали справи не містять доказів, які свідчать про купівлю Оператором ГТС короткострокових стандартизованих продуктів та / або використання послуг балансування відповідно до п.3 гл.3 розд. XIV Кодексу ГТС; у зв`язку з тим, що законодавством визначено процедуру подачі та відібрання газу до / з газотранспортної системи шляхом вчинення Оператором ГТС (позивачем) конкретних дій по врегулюванню обсягів газу в газотранспортній системі, а докази вчинення відповідних дій зі сторони позивача не надані, надання таких послуг позивач не довів.
17. Північно-західний апеляційний господарський суд постановою від 18.01.2022 рішення суду першої інстанції залишив без змін. Суд апеляційної інстанції додатково зазначив таке:
- при встановленні факту наявності чи відсутності врегулювання Оператором ГТС добового небалансу та підстав для оплати заявлених вимог, необхідно виходити із доказів, які свідчитать про відхилення у функціонуванні газотранспортної системи від її звичайного рівня (загроза цілісності); доказів, вчинення балансуючих дій; залежно від результатів вчинення таких дій, Оператор ГТС виставляє до оплати рахунки за врегулювання небалансів;
- позивач не довів факт відхилення у функціонуванні газотранспортної системи у липні-грудні 2019 року від її звичайного рівня, не надав власної оцінки попиту на природний газ за газову добу або протягом газової доби щодо якої здійснювалась балансуюча дія у липні-грудні 2019 року, інформації про номінації в розрізі усіх замовників послуг транспортування та виміряні потоки природного газу, тиск природного газу в газотранспортній системі, тобто докази вчинення балансуючих дій відповідно до розд. XIII та розд. XIV Кодексу ГТС; тому надання таких послуг не доведено;
- позивач не довів належними та допустимими доказами існування у відповідача заборгованості в сумі 9 958 061,86 грн з оплати добових небалансів за період з липня по грудень 2019 року, а відтак недоведеними є також і похідні вимоги про стягнення з відповідача 3% річних, інфляційних та пені.
Короткий зміст вимог та доводів касаційної скарги, відзиву на касаційну скаргу, інших заяв учасників справи
18. 21.02.2022 АТ "Укртрансгаз" звернулося до Верховного Суду з касаційною скаргою на рішення судів попередніх інстанцій, у якій просить їх скасувати та ухвалити нове рішення про задоволення позову.
19. Скаржник як на підставу касаційного оскарження посилається на п.3 ч.2 ст.287, підпункти а) та в) п.2 ч.3 ст.287, ч.3 ст.310 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК) та зазначає таке:
- відсутній висновок Верховного Суду щодо застосування п.6 гл.6 розд. ХІV Кодексу ГТС; стверджує, що плата за добовий небаланс застосовується, якщо добовий небаланс замовника послуг транспортування природного газу (відповідача) за газову добу є негативним, оскільки вважається, що замовник послуг на підставі попередньої згоди, наданої на умовах договору транспортування, придбав природний газ в Оператора ГТС в обсязі добового небалансу та повинен здійснити Оператору ГТС оплату за добовий небаланс, яка не залежить від існування загрози цілісності газотранспортної системи;
- відсутній висновок Верховного Суду щодо застосування п.17 гл.1 розд. ІХ Кодексу ГТС, відповідно до якого величина використаних замовником послуг транспортування обсягів потужності точок входу / виходу дорівнює величинам остаточних алокацій щодобових подач та відборів замовника послуг у відповідних точках входу / виходу; відповідальність за перевищення замовлених потужностей несуть замовники послуг відповідно до договору транспортування;
- п.5 гл.4 розд. IV та п.2 гл.3 розд. ХІІ Кодексу ГТС передбачено обов`язок відповідача надавати Оператору ГТС інформацію про подачі та відбори / споживання, що вимірюються протягом доби, в електронному вигляді через інформаційну платформу; відповідач відповідальний за своєчасність, достовірність, повноту та об`єктивність таких даних (п.4 гл.1 розд. ХІІ Кодексу ГТС), обсяг фактичних втрат та виробничо-технологічних витрат природного газу за підсумками місяця та року визначається відповідачем (п.4 гл.5 розд. ІІІ Кодексу ГТС); вчинення відбору природного газу за відсутності подання такого газу до газотранспортної системи, є підставою для виникнення обов`язку щодо оплати вартості щодобових негативних небалансів;
- суд апеляційної інстанції не врахував, що факт виникнення у ПрАТ "Коростишівгаз" негативного небалансу та неврегулювання його у строк та у порядку, що передбачені Кодексом ГТС та Договором, є передумовою для надання послуг балансування Оператором ГТС; Кодекс ГТС не обумовлює цей обов`язок існуванням загрози цілісності газотранспортної системи; отже, суди попередніх інстанцій неправильно застосували статті 203, 204, 638, 642 Цивільного кодексу України (далі - ЦК), п.1 гл.1, пункти 2, 6, 19 гл.6 розд. ХIV, розд. ХІІІ, гл.7 розд. ІІІ Кодексу ГТС;
- суд апеляційної інстанції помилково відхилив як преюдиціальні факти, встановлені у справі №906/136/21, у якій постановою Північно-західного апеляційного господарського суду від 18.11.2021 задоволено позов АТ "Укртрансгаз" до ПрАТ "Коростишіваз" про стягнення заборгованості за перевищення потужності по Договору: суд апеляційної інстанції встановив, що в період з липня по грудень 2019 року у відповідача наявні небаланси в обсягах, вказаних позивачем у цій справі; тому в межах справи №906/136/21 АТ "Укртрансгаз" довело надання послуги перевищення замовленої (договірної) потужності в точках входу / виходу до / з газотранспортної системи, що підтверджує обсяг добових небалансів за спірний період, які є складовими послуги транспортування природного газу та здійснюються виключно на підставі Договору;
- суди попередніх інстанцій в порушення статей 2, 7, 11, 73-80, 86, частин 1-5 ст.236, ч.2 ст.237, частин 1, 2 ст.277 ГПК не дослідили зібрані у справі докази, що унеможливило встановлення фактичних обставин, які мають значення для вирішення справи, та призвело до ухвалення незаконного рішення; не надали оцінки долученим до матеріалів справи доказам, не врахували наявності належних, допустимих та більш вірогідних доказів, поданих позивачем (посилається на постанову Великої Палати Верховного Суду від 25.04.2018 у справі №1522/18417/12-ц);
- відповідач не спростував факту виникнення в нього добових негативних небалансів у період з липня по грудень 2019 року, а також не спростував факт відбору природного газу із газотранспортної системи в обсягах, встановлених судами, для покриття власних виробничо-технологічних витрат; натомість надані позивачем документи дають можливість встановити обсяг газу, який складає обсяг небалансу відповідача.
20. 18.05.2022 до Верховного Суду надійшов відзив ПрАТ "Коростишівгаз" на касаційну скаргу, у якому відповідач просить залишити її без задоволення, а оскаржувані судові рішення - без змін. Відзив мотивований таким:
- суди попередніх інстанцій дійшли правильного висновку про те, що непідписання сторонами додатків 1, 2, 3 свідчить про неузгодженість предмету Договору - його істотної умови відповідно до ст.181 Господарського кодексу України;
- відповідач надав суду апеляційної інстанції пояснення (необхідність надання яких передбачено постановою Верховного Суду від 17.11.2020 у справі №924/1135/2021), де зазначив, зокрема, що Оператор ГТС визначає та розраховує добовий небаланс та доступ до потужності на підставі попередньо зроблених алокацій усіх замовників послуг транспортування, а не алокації окремого замовника; постачальники природного газу надають Оператору ГТС номінації; відповідач подає прогноз відборів, які не вимірюються щодобово, та позбавлений можливості контролювати достовірність даних про щодобові небаланси та перевищення замовленої потужності; Оператор ГТС тільки за підсумками газового місяця формує акти врегулювання щодобових небалансів та відомості щодо перевищення замовленої потужності;
- оплаті підлягає не результат, а дія, яка призвела до надання послуг; тому надання послуг з транспортування не є правочином з купівлі-продажу, а є наданням послуги на підставі ст.901 ЦК;
- при встановленні факту наявності чи відсутності врегулювання Оператором ГТС добового небалансу та підстав для оплати послуг балансування, необхідно виходити із доказів, що свідчать про відхилення у функціонуванні газотранспортної системи від її звичайного рівня (загроза її цілісності), дії, які були вчинені Оператором ГТС з врегулювання небалансу (вчинення балансуючих дій); однак такі докази не були надані позивачем; договори купівлі-продажу природного газу не передбачають умов подачі / відбору природного газу виконавцем в режимі кожної доби, що суперечить правовій природі врегулювання добових небалансів; в них не вказано, що купівля-продаж природного газу здійснюється для балансування газотранспортної системи та вчинення дій з врегулювання небалансів відповідача;
- суд першої інстанції дійшов правильних висновків про відсутність у позивача права складати односторонні коригуючі акти про надані послуги з посиланням на висновки Верховного Суду, викладені в постановах від 04.12.2018 у справі №927/276/18, від 10.04.2019 у справі №924/447/18, від 12.06.2019 у справі №920/344/18, від 09.10.2019 у справі №922/1382/18, від 08.12.2021 у справі №903/968/19.
21. 30.05.2022 від ПрАТ "Коростишівгаз" до Верховного Суду надійшли уточнення до відзиву, в яких відповідач зазначав, що в тексті відзиву допущені редакційні помилки та просив виключити з тексту відзиву пояснення щодо поданих АТ "Укртрансгаз" копій договорів купівлі-продажу природного газу за 2020 рік, актів приймання-передачі природного газу між позивачем і продавцем за 2021 рік як такі, що не відповідають обставинам та матеріалам справи. При цьому ПрАТ "Корстишівгаз" зазначає, що АТ "Укртрансгаз" взагалі не надало копій договорів купівлі-продажу природного газу для забезпечення здійснення балансуючих дій, які б передбачали умови подачі / відбору природного газу виконавцем в режимі кожної доби. Тобто, на думку відповідача, позивач не надав належних доказів, що свідчили б про вчинення ним балансуючих дій відповідно до п.3 гл.3 розд. ХIV Кодексу ГТС.
Надходження касаційної скарги на розгляд Верховного Суду
22. Верховний Суд ухвалою від 08.04.2022 відкрив касаційне провадження за касаційною скаргою АТ "Укртрансгаз", розгляд касаційної скарги призначив у відкритому судовому засіданні на 01.06.2022. Ухвалою від 01.06.2022 Верховний Суд оголосив перерву до 29.06.2022.
ПОЗИЦІЯ ВЕРХОВНОГО СУДУ
Чи погоджені сторонами умови щодо надання послуг балансування за відсутності підписаних додатків 1, 2, 3 до Договору?
23. Скаржник зазначає, що суди попередніх інстанцій, відмовляючи у задоволенні позову, дійшли протилежних висновків про те, чи врегульовує Договір відносини щодо надання послуг балансування.
24. Суд першої інстанції зазначив, що додаток 1 (розподіл потужності) та додаток 2 (транспортування) до Договору сторонами не укладались, а позивач не надав доказів на підтвердження наявності між сторонами договору, який би регулював відносини саме щодо врегулювання добових небалансів. Тому суд дійшов висновків, що посилання АТ "Укртрансгаз" на умови укладеного між сторонами Договору є безпідставним, оскільки цей Договір не передбачає порядку оплати добових небалансів.
25. Суд апеляційної інстанції натомість виходив з того, що спірний Договір врегульовує відносини щодо надання послуг балансування.
26. Згідно з ч.1 ст.32 Закону "Про ринок природного газу" транспортування природного газу здійснюється на підставі та умовах договору транспортування природного газу в порядку, передбаченому Кодексом ГТС та іншими нормативно-правовими актами
27. Відповідно до п.5 гл.1 розд. І Кодексу ГТС (тут і далі - в редакції, що діяла станом на момент виникнення спірних правовідносин) договір транспортування - договір, укладений між Оператором ГТС та замовником послуг транспортування природного газу на основі типового договору транспортування природного газу, затвердженого Регулятором, згідно з яким Оператор ГТС надає замовнику одну чи декілька складових послуг транспортування природного газу на період та умовах, визначених у такому договорі, а замовник послуг транспортування оплачує оператору газотранспортної системи вартість отриманих послуг (послуги).
28. Станом на момент виникнення спірних правовідносин Кодексом ГТС передбачено три складові послуг транспортування природного газу, що надаються на підставі договору транспортування природного газу: надання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, а також врегулювання добового небалансу.
29. Зокрема, п.1 гл.1 розд. VIII Кодексу ГТС прямо передбачено, що одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі вчинення дій з врегулювання добового небалансу, є складовими послуги транспортування природного газу та здійснюються виключно на підставі договору транспортування.
30. Тобто фактично спірний Договір регулює відносини з врегулювання небалансів як складової послуги транспортування природного газу.
31. При цьому послуги надання доступу до потужності та транспортування мають попередньо замовлятися, однак врегулювання добового небалансу здійснюється Оператором ГТС за наявності умов, визначених у Кодексі ГТС та Договорі (у разі виникнення у замовника небалансу).