ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
21 липня 2022 року
м. Київ
cправа № 903/793/21
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Студенець В.І. - головуючий, судді: Кібенко О.Р., Кондратова І.Д.
за участю секретаря судового засідання: Натаріної О.О.
розглянувши матеріали касаційної скарги Заступника керівника Рівненської обласної прокуратури
на рішення Господарського суду Волинської області
(суддя - Гарбар І.О.)
від 08.12.2021
та постанову Північно-західного апеляційного господарського суду
(головуючий суддя - Миханюк М.В., судді: Саврій В.А., Дужич С.П.)
від 26.04.2022
у справі № 903/793/21
за позовом Виконувача обов`язків заступника керівника Луцької окружної прокуратури в інтересах держави в особі Південного офісу Держаудитслужби
до Комунального підприємства "Волинське обласне територіальне медичне об`єднання захисту материнства і дитинства" Волинської обласної ради, Комунального підприємства "Луцький комбінат шкільного і студентського харчування"
про визнання недійсним рішення тендерного комітету та договору,
за участю представників учасників справи:
позивача - не з`явився;
відповідача 1 - Солтисюк А.П.;
відповідача 2 - Матвіїв В.М.;
прокурора - Янківський С.В.;
ВСТАНОВИВ:
ІСТОРІЯ СПРАВИ
1. Короткий зміст позовних вимог
1.1. Виконувач обов`язків заступника керівника Луцької окружної прокуратури звернувся в суд в інтересах держави в особі Південного офісу Держаудитслужби з позовною заявою до Комунального підприємства "Волинське обласне територіальне медичне об`єднання захисту материнства і дитинства" Волинської обласної ради та Комунального підприємства "Луцький комбінат шкільного і студентського харчування" про визнання недійсним рішення тендерного комітету КП "Волинське обласне територіальне медичне об`єднання захисту материнства і дитинства" про намір укласти договір про закупівлю за результатами переговорної процедури №UA-2021-03-16-001384-с із КП "Луцький комбінат шкільного і студентського харчування", оформлене протоколом засідання тендерного комітету від 16.03.2021 №11-03-2021 та визнання недійсним договору від 29.03.2021 №10/03, укладеного між Комунальним підприємством "Волинське обласне територіальне медичне об`єднання захисту материнства і дитинства" та Комунальним підприємством "Луцький комбінат шкільного і студентського харчування".
1.2. Позовна заява обґрунтована тим, що процедура закупівлі проведена з порушенням положень Закону України "Про публічні закупівлі".
2. Зміст рішень судів першої та апеляційної інстанцій
2.1. Рішенням Господарського суду Волинської області від 08.12.2021, залишеним без змін постановою Північно-західного апеляційного господарського суду від 26.04.2022, у позові відмовлено.
2.2. Суди попередніх інстанцій встановили застосування замовником переговорної процедури без наявності умов, визначених Законом України "Про публічні закупівлі", що є підставою для визнання недійсним договору як такого, що укладений з порушенням вимог закону. Разом з тим господарські суди відмовили в задоволенні позовних вимог, з огляду на те, що обраний прокурором спосіб судового захисту у практичному аспекті не зможе забезпечити і гарантувати відновлення порушеного права держави.
3. Короткий зміст вимог касаційної скарги та узагальнений виклад позиції інших учасників справи
3.1. Не погоджуючись з рішенням Господарського суду Волинської області від 08.12.2021 та постановою Північно-західного апеляційного господарського суду від 26.04.2022, Заступник керівника Рівненської обласної прокуратури подав касаційну скаргу, в якій просить оскаржувані судові рішення скасувати, ухвалити нове, яким позов задовольнити.
3.2. Підставою касаційного оскарження Заступник керівника Рівненської обласної прокуратури визначив пункт 3 частини 2 статті 287 Господарського процесуального кодексу України, оскільки вважає, що відсутній висновок Верховного Суду щодо застосування статті 40 Закону України "Про публічні закупівлі".
4. Фактичні обставини справи, встановлені судами попередніх інстанцій
Комунальне підприємство "Волинське обласне територіальне медичне об`єднання захисту материнства і дитинства" Волинської обласної ради на веб-порталі електронної системи публічних закупівель "Prozorro" опублікувало оголошення про проведення відкритих торгів UA-2020-12-11-003376-а з предметом закупівлі - послуги харчування (на 2021 рік), вартість предмета закупівлі - 9 679 560 грн. 00 коп., кінцевий строк для подання тендерних пропозицій - 11.01.2021 18:00 год. Місце поставки товарів: Волинська обл., м. Луцьк, вул. Загородня, 20 та Волинська обл., с. Жабка, вул. Вишнева, 25. Торги проводились з публікацією англійською мовою.
Згідно з протоколом розгляду тендерних пропозицій UA-2020-12-11-003376-а Комунальним підприємством "Волинське обласне територіальне медичне об`єднання захисту материнства і дитинства" Волинської обласної ради тендерні пропозиції відхилено, зокрема:
- Луцького комбінату шкільного і студентського харчування у зв`язку з тим, що вона "не відповідає встановленим абз.1 ч. 3 ст. 22 Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства. Замовник відхиляє пропозицію на підставі п. 1 ст. 31 - не відповідає встановленим абз. 1 ч. 3 ст. 22 ЗУ "Про публічні закупівлі", а саме: не накладено КЕП на тендерну пропозицію - вимога п. 1 Розділу ІІІ Інструкції з підготовки тендерної пропозиції тендерної документації";
- ТОВ "Хелсі Смарт Фуд" у зв`язку з тим, що вона "не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації. Замовник відхиляє тендерну пропозицію на підставі п.п.2 п. 1 ст. 31 ЗУ "Про публічні закупівлі", оскільки не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації, а саме: відсутні перспективні меню на фірмовому бланку за підписом уповноваженої особи - п. 3 Додатку 5 тендерної документації; відсутні правовстановлюючі документи на нерухоме майно в межах м. Луцька або копії договорів оренди нерухомого майна та виробничих потужностей (харчоблоку) в межах м. Луцька п. 2 Додатку 5 тендерної документації. Надано договір оренди нежитлового приміщення (складських приміщень) - п.27 файлу " 3. МТД. pdf", файлу " 10. Аналогічний договір.pdf".
За результатами проведення процедури закупівлі UA-2020-12-11-003376-а Комунальне підприємство "Волинське обласне територіальне медичне об`єднання захисту материнства і дитинства" Волинської обласної ради склало звіт від 19.01.2021, яким встановлено підставу для прийняття рішення про неукладення договору про закупівлю - допущення до оцінки менше двох тендерних пропозицій.
Комунальне підприємство "Волинське обласне територіальне медичне об`єднання захисту материнства і дитинства" Волинської обласної ради на веб-порталі електронної системи публічних закупівель "Prozorro" опублікувало оголошення про проведення відкритих торгів UA-2021-01-19-000317-с з предметом закупівлі - послуги харчування (на 2021 рік), вартість предмета закупівлі - 9 679 560 грн. 00 коп., кінцевий строк для подання тендерних пропозицій - 19.02.2021 об 11:00 год. Місце поставки товарів: Волинська обл., м. Луцьк, вул. Загородня, 20 та Волинська обл., с. Жабка, вул. Вишнева, 25. Торги проводились з публікацією англійською мовою.
Згідно з протоколом розгляду тендерних пропозицій UA-2021-01-19-000317-с Комунальним підприємством "Волинське обласне територіальне медичне об`єднання захисту материнства і дитинства" Волинської обласної ради тендерні пропозиції відхилено. Тендерну пропозицію ТОВ "Хелсі Смарт Фуд" відхилено у зв`язку з тим, що вона "не відповідає кваліфікаційним критеріям, установленим ст. 16 Закону та/або наявні інші підстави. Встановлено, що при розгляді меню, яке подане на тендер для надання послуг харчування виявлена невідповідність енергетичної цінності замовлених відповідних страв. В п. 2 додатку 5 тендерної документації вимагалося, що учасник у складі тендерної документації повинен надати правовстановлюючі документи на нерухоме майно в межах м. Луцька або копії договорів оренди нерухомого майна та виробничих потужностей (харчоблоку) в межах м. Луцька. Дана вимога не виконана. У поданій довідці про наявність обладнання та МТБ ТОВ "Хелсі Смарт Фуд" вказує, що договір про надання транспортних послуг від 01.09.2017 дійсний до 31.12.2021, але згідно з п. 7.1 даного договору термін його дії - до 31.12.2018. Додаткова угода або інший документ про можливість і факт пролонгації договору не надані. Таким чином, товариство не відповідає кваліфікаційним критеріям, що є причиною відхилення даної тендерної пропозиції". Тендерну пропозицію Луцького комбінату шкільного і студентського харчування допущено до аукціону.
За результатами проведення процедури закупівлі №UA-2021-01-19-000317-с Комунальним підприємством "Волинське обласне територіальне медичне об`єднання захисту материнства і дитинства" Волинської обласної ради складено звіт від 28.02.2021, яким встановлено підставу для прийняття рішення про неукладення договору про закупівлю - допущення до оцінки менше двох тендерних пропозицій.
Комунальне підприємство "Волинське обласне територіальне медичне об`єднання захисту материнства і дитинства" Волинської обласної ради 01.03.2021 на веб-порталі електронної системи публічних закупівель "Prozorro" опублікувало оголошення про проведення переговорної процедури №UA-2021-03-01-002589-с.
Згідно з протоколом розкриття тендерних пропозицій №UA-2021-03-01-002589-с Луцький комбінат шкільного і студентського харчування відповідає кваліфікаційним критеріям, встановленим в тендерній документації.
На засіданні тендерного комітету 01.03.2021, рішення якого оформлено протоколом №02-03-2021, вирішено, зокрема спірну закупівлю здійснити шляхом застосування переговорної процедури закупівлі через відсутність достатньої кількості тендерних пропозицій; прийняти рішення про намір укласти договір про закупівлю з Луцьким комбінатом шкільного і студентського харчування; затверджено обґрунтування застосування переговорної процедури закупівлі.
Згідно з повідомленням про намір укласти договір (під час застосування переговорної процедури) №UA-2021-03-01-002589-с умовою застосування переговорної процедури вказано двічі відміну процедури відкритих торгів, у тому числі частково (за лотом), через відсутність достатньої кількості тендерних пропозицій, визначених Законом. Місцем поставки товарів визначено: м. Луцьк, вул. Загородня, 20, пр. Відродження, 30, с. Жабка, вул. Вишнева, 25.
За результатами проведення процедури закупівлі №UA-2021-03-01-002589-с Комунальне підприємство "Волинське обласне територіальне медичне об`єднання захисту материнства і дитинства" Волинської обласної ради склало звіт від 28.03.2021, яким встановлено підставу для прийняття рішення про неукладення договору про закупівлю - неможливість усунення виявлених порушень законодавства у сфері публічних закупівель. Місцем поставки товарів визначено: м. Луцьк, вул. Загородня, 20, пр. Відродження, 30, с. Жабка, вул. Вишнева, 25.
Комунальне підприємство "Волинське обласне територіальне медичне об`єднання захисту материнства і дитинства" Волинської обласної ради 16.03.2021 на веб-порталі електронної системи публічних закупівель "Prozorro" опублікувало оголошення про проведення переговорної процедури №UA-2021-03-16-001384-с.
Згідно з протоколом розкриття тендерних пропозицій №UA-2021-03-16-001384-с Луцький комбінат шкільного і студентського харчування відповідає кваліфікаційним критеріям, встановленим в тендерній документації.
На засіданні тендерного комітету 16.03.2021, оформленого протоколом №11-03-2021, вирішено, зокрема спірну закупівлю здійснити шляхом застосування переговорної процедури закупівлі через відсутність достатньої кількості тендерних пропозицій; прийняти рішення про намір укласти договір про закупівлю з Луцьким комбінатом шкільного і студентського харчування; затверджено обґрунтування застосування переговорної процедури закупівлі.
Згідно з повідомленням про намір укласти договір (під час застосування переговорної процедури) №UA-2021-03-16-001384-с умовою застосування переговорної процедури вказано двічі відміну процедури відкритих торгів, у тому числі частково (за лотом), через відсутність достатньої кількості тендерних пропозицій, визначених Законом.
За результатами проведення процедури закупівлі №UA-2021-03-16-001384-с Комунальне підприємство "Волинське обласне територіальне медичне об`єднання захисту материнства і дитинства" Волинської обласної ради склало звіт від 29.03.2021, яким встановлено відсутність підстав для прийняття рішення про неукладення договору про закупівлю.
Між Комунальним підприємством "Волинське обласне територіальне медичне об`єднання захисту материнства і дитинства" Волинської обласної ради (замовник) та Комунальним підприємством "Луцький комбінат шкільного і студентського харчування" (виконавець) 29.03.2021 укладено договір №10/03, за умовами якого останній бере на себе зобов`язання надавати послуги із організації та здійснення харчування пацієнтів замовника за кодом ДК 021:2015:55510000-8 Послуги їдалень (послуги харчування), а замовник - оплачує надані послуги в порядку та на умовах, визначених цим договором (п. 1.1). Ціна договору - 9 679 560 грн. 00 коп. (п. 3.1). Строк надання послуг - до 31.12.2021 (п. 5.1). Місце надання послуг: Волинська обл., м. Луцьк, вул. Загородня, 20, Волинська обл., м. Луцьк, пр. Відродження, 30, Волинська обл., с. Жабка, вул. Вишнева, 25 (п. 5.2). Договір набирає чинності з моменту підписання договору та відповідно до ч. 3 ст. 631 ЦК України поширює свою дію на відносини, що фактично тривають з 21.02.2021 та діє до 31.12.2021, а в частині зобов`язань до повного їх виконання (п. 10.1).
Додатком №1 від 29.03.2021 сторонами визначено найменування товару - послуги харчування м. Луцьк, вул. Загородня, 20, пр. Відродження, 30 - 3-х разове харчування, 1 ліжко-дня, кількість ліжок/днів - 101 170, загальна вартість 6 879 560 грн. 00 коп., послуги харчування дітей санаторію "Дачний" с.Жабка, вул. Вишнева, 25, - 4-х разове харчування, 1 ліжко-дня, кількість ліжок/днів - 28 000, загальна вартість 2 800 000 грн. 00 коп.
5. Оцінка аргументів учасників справи і висновків судів першої та апеляційної інстанцій з посиланням на норми права, якими керувався Суд
5.1. Відповідно до частини 1 статті 300 Господарського процесуального кодексу України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги, які стали підставою для відкриття касаційного провадження, та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.
5.2. Предметом спору в цій справі є матеріально-правова вимога виконувача обов`язків заступника керівника Луцької окружної прокуратури в інтересах держави в особі Південного офісу Держаудитслужби до Комунального підприємства "Волинське обласне територіальне медичне об`єднання захисту материнства і дитинства" Волинської обласної ради та Комунального підприємства "Луцький комбінат шкільного і студентського харчування" про визнання недійсним рішення тендерного комітету Комунального підприємства "Волинське обласне територіальне медичне об`єднання захисту материнства і дитинства" про намір укласти договір про закупівлю за результатами переговорної процедури №UA-2021-03-16-001384-с із Комунальним підприємством "Луцький комбінат шкільного і студентського харчування", оформлене протоколом засідання тендерного комітету від 16.03.2021 №11-03-2021 та визнання недійсним договору від 29.03.2021 №10/03, укладеного між Комунальним підприємством "Волинське обласне територіальне медичне об`єднання захисту материнства і дитинства" та Комунальним підприємством "Луцький комбінат шкільного і студентського харчування".
В обґрунтування позовних вимог прокурор посилається на те, що процедура закупівлі проведена з порушенням положень Закону України "Про публічні закупівлі".