ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
15 липня 2022 року
м. Київ
Справа № 921/184/21
Верховний Суд у складі колегії суддів об`єднаної палати Касаційного господарського суду: Львова Б. Ю. - головуючого, Баранця О. М., Булгакової І. В., Васьковського О. В., Кібенко О. Р., Селіваненка В. П., Уркевича В. Ю.,
за участю секретаря судового засідання Крапивної А. М.,
представників учасників справи:
позивача - акціонерного товариства «Укртрансгаз» (далі - АТ «Укртрансгаз») - Болдіна В. В.,
відповідача - приватного акціонерного товариства «Тернопільміськгаз» (далі - ПАТ «Тернопільміськгаз») - не з`явився,
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу АТ «Укртрансгаз»
на постанову Західного апеляційного господарського суду від 09.03.2022 [колегія суддів: Галушко Н. А. (головуючий), Желік М. Б., Марко Р. І.]
зі справи № 921/184/21
за позовом АТ «Укртрансгаз»
до ПАТ «Тернопільміськгаз»
про стягнення 3 981 118,48 грн.
ІСТОРІЯ СПРАВИ
1. Короткий зміст позовних вимог
1.1. АТ «Укртрансгаз» звернулося до господарського суду Тернопільської області з позовом до ПАТ «Тернопільміськгаз» про стягнення 3 981 118,48 грн., з яких 3 373 775,66 грн. основної заборгованості з оплати перевищення замовленої потужності, 431 619,60 грн. пені, 108 213,30 грн. 3 % річних і 67 509,92 грн. інфляційних втрат.
1.2. Позовні вимоги обґрунтовано тим, що відповідач не здійснив своєчасної оплати рахунків за перевищення договірної потужності у травні - грудні 2019 року на загальну суму 3 373 775,66 грн., чим порушив умови пунктів 2.5, 8.4 договору транспортування природного газу від 19.09.2019 № 1807000409 (далі - Договір). У зв`язку із простроченням виконання грошового зобов`язання позивачем на підставі пунктів 13.1, 13.5 Договору та статей 258 , 536, частини другої статті 625 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України), частини третьої статті 198, статті 232 Господарського кодексу України (далі - ГК України) нараховано відповідачу пеню, 3 % річних та інфляційні втрати.
2. Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції
2.1. Рішенням господарського суду Тернопільської області від 09.12.2021 (суддя Бурда Н. М.) у задоволенні позову відмовлено.
2.2. Рішення суду першої інстанції мотивоване неукладеністю Договору в частині узгодження обсягу замовленої потужності (величина договірної потужності) та недоведеністю факту надання позивачем відповідачеві послуг замовлення потужності в точках входу та виходу до/з газотранспортної системи у спірний період.
2.3. Постановою Західного апеляційного господарського суду від 09.03.2022 апеляційну скаргу АТ «Укртрансгаз» задоволено частково: зазначене рішення господарського суду Тернопільської області скасовано; у задоволенні позову відмовлено.
2.4. Суд апеляційної інстанції не погодився з тим, що Договір є неукладеним в частині узгодження обсягу замовленої потужності, оскільки сторони досягли згоди щодо порядку визначення обсягів та вартості перевищення договірної потужності, вчиняли фактичні дії на виконання Договору в цій частині. Надані позивачем докази підтверджують перевищення відповідачем замовленої потужності у спірний період, у зв`язку з чим позовні вимоги про стягнення спірної заборгованості, а також нарахованих пені, 3 % та інфляційних втрат є правомірними. Водночас, оскільки за умовами Договору діяльність сторін підпадає під визначення перевезення вантажів, позивач є саме перевізником у розумінні положення частини п`ятої статті 315 ГК України. Ураховуючи пункт 8.4 Договору, строк оплати послуг, наданих у період з травня до грудня 2019 року, настав з 15.05.2019 до 15.01.2020, відповідно шестимісячний строк позовної давності для звернення позивача до суду з вимогою про стягнення заборгованості сплив з 15.11.2019 до 15.07.2020. Позивач звернувся з цим позовом поза межами строку позовної давності, тобто зі спливом шестимісячного строку позовної давності, про застосування якої заявив відповідач. У питанні кваліфікації правової природи Договору як договору перевезення вантажу суд апеляційної інстанції посилався на подібні висновки Верховного Суду, викладені у постановах від 08.12.2021 зі справи № 904/949/21, від 16.07.2020 зі справи № 920/206/19 та від 23.07.2020 зі справи № 920/180/19.
3. Короткий зміст вимог касаційної скарги
АТ «Укртрансгаз», посилаючись на порушення судом апеляційної інстанції норм матеріального та процесуального права, просить суд касаційної інстанції скасувати оскаржувану постанову і прийняти нове рішення про задоволення позову.
4. АРГУМЕНТИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ
4.1. Доводи особи, яка подала касаційну скаргу
4.1.1. Скаржник не погоджується з висновком апеляційного суду про те, що укладений сторонами Договір за своєю правовою природою є договором перевезення вантажу, а не договором про надання послуг, у зв`язку з чим зазначає про неправомірне застосування судом до спірних правовідносин спеціального шестимісячного строку позовної давності.
4.1.2. Скаржник зазначає, що суд апеляційної інстанції в оскаржуваній постанові застосував норми права, а саме: статтю 901 ЦК України, статті 306, 307 ГК України, без урахування висновку щодо застосування таких норм права у подібних правовідносинах, викладеного у постанові Верховного Суду від 23.09.2021 зі справи № 913/64/17. Водночас суд помилково застосував до спірних правовідносин висновки Верховного Суду, викладені у справах №№ 921/184/21, 920/180/19, 920/206/19, оскільки вони є нерелевантними до правовідносин у справі № 921/184/21.
4.1.3. Скаржник вказує на відсутність висновку Верховного Суду щодо застосування норм права (статей 306, 307, частини п`ятої статті 315 ГК України) у подібних правовідносинах.
4.1.4. Як на підставу для касаційного оскарження прийнятої зі справи постанови суду апеляційної інстанції скаржник посилається на пункти 1, 3 частини другої статті 287 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України).
4.2. Доводи відповідача
Відзив на касаційну скаргу не надходив.
5. Підстави передачі справи на розгляд об`єднаної палати Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду
5.1. Ухвалою Верховного Суду від 09.06.2022 у складі колегії суддів Касаційного господарського суду: Малашенкової Т. М., Бенедисюка І. М. і Булгакової І. В., справу № 921/184/21 з касаційною скаргою АТ «Укртрансгаз» передано на розгляд Верховного Суду у складі об`єднаної палати Касаційного господарського суду з тієї підстави, що зазначена колегія вважає за необхідне відступити від висновку щодо застосування норм статей 306, 307, частини п`ятої статті 315 ГК України у подібних правовідносинах, викладеного в раніше ухваленому рішенні Верховного Суду у складі колегії суддів з іншої палати.
5.2. Так, у постановах від 16.07.2020 зі справи № 920/206/19, від 23.07.2020 зі справи № 920/180/19, від 08.12.2021 зі справи № 904/949/21 Верховний суд дійшов висновку про те, що до подібних правовідносин підлягають застосуванню положення статей 306, 307, 315 ГК України, адже договори транспортування природного газу за своєю правовою природою є договорами перевезення вантажу.
5.3. Водночас у постанові від 23.09.2021 зі справи № 913/64/17 Верховний Суд виходив з того, що договори транспортування природного газу є договорами надання послуг, за якими можуть надаватися послуги замовленої потужності, фізичного транспортування, а також балансування обсягів природного газу.
5.4. З метою забезпечення єдності судової практики у вирішенні питання щодо правової природи договорів транспортування природного газу та наявності підстав для застосування до регулювання таких договорів положень статей 306, 307, 315 ГК України справу № 921/184/21 з касаційною скаргою АТ «Укртрансгаз» передано на розгляд Верховного Суду в складі об`єднаної палати Касаційного господарського суду.
5.5. Ухвалою від 16.06.2022 Верховний Суд у складі об`єднаної палати Касаційного господарського суду прийняв справу № 921/184/21 до розгляду.
ОБСТАВИНИ СПРАВИ
6. Стислий виклад обставин, встановлених судами першої та апеляційної інстанцій
6.1. 19.09.2018 АТ «Укртрансгаз» (оператор) та ПАТ «Тернопільміськгаз» (замовник) уклали Договір, за умовами якого (в редакції додаткової угоди від 29.08.2019 № 1):
оператор надає замовнику послугу транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлені в цьому договорі вартість такої послуги та плат (за їх наявності), які виникають при його виконанні (пункт 2.1);
послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі газотранспортної системи, затвердженому постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - НКРЕКП; Регулятор) від 30.09.2015 № 2493 (далі - Кодекс ГТС), з урахуванням особливостей, передбачених цим договором (пункт 2.2);
обсяг послуг, що надаються за цим договором, визначається підписанням додатка 1 до цього договору (розподіл потужності) та/або додатка 2 (розподіл потужності з обмеженнями), крім надання доступу до потужності на період однієї газової доби (пункт 2.3);
замовник має виконувати вимоги, визначені в Кодексі ГТС, подавати газ в точках входу та/або приймати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим договором, протягом погоджених термінів, а також оплачувати послуги на умовах, зазначених у договорі. Оператор має виконувати вимоги, визначені в Кодексі ГТС, приймати газ в точках входу та/або передавати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим договором, протягом погоджених термінів (пункти 2.5, 2.6);
додаток 1 є невід`ємною частиною цього договору у випадку, коли замовнику надається право використання гарантованої та/або переривчастої потужності, крім випадку замовлення потужності на добу наперед. Додаток 2 є невід`ємною частиною цього договору у випадку, коли замовнику надається право використання потужності з обмеженнями, крім випадку замовлення потужності на добу наперед. Додаток 3 є невід`ємною частиною цього договору у випадку, коли замовником є оператор газорозподільної системи, прямий споживач, газовидобувне підприємство або виробник біогазу (пункт 2.7)
взаємовідносини між замовником та оператором при забезпеченні (замовленні, наданні, супроводженні) послуг транспортування за цим Договором здійснюються сторонами через інформаційну платформу оператора відповідно до вимог Кодексу ГТС. Замовник набуває права доступу до інформаційної платформи з моменту підписання цього договору, а його уповноважені особи - з моменту їх авторизації, що оформлюється наданим замовником повідомленням на створення облікового запису уповноважених осіб користувача платформи за формою, визначеною Кодексом ГТС. Після набуття права доступу до інформаційної платформи замовник зобов`язується дотримуватися порядку взаємодії з інформаційною платформою, визначеного Кодексом ГТС (пункт 2.8);
оператор має право стягувати із замовника додаткову плату у разі перевищення розміру договірної потужності та/або за недотримання вимог щодо якості газу, який передається ним в газотранспортну систему, та/або плату за зміну умов (обмежень) користування потужністю з обмеженнями в порядку, визначеному договором (пункт 3.2);
замовник, зокрема, взяв на себе зобов`язання: не перевищувати замовлених потужностей, визначених в цьому договорі; здійснити своєчасну та повну оплату додаткової плати оператору у разі перевищення розміру замовленої потужності та/або плати за зміну умов (обмежень) користування потужністю з обмеженнями, та/або недотримання параметрів якості природного газу, який передається ним у газотранспортну систему, у порядку, визначеному цим договором та Кодексом ГТС; здійснити своєчасну та повну оплату за перевищення розміру договірної потужності, додаткову плату за зміну умов (обмежень) використання потужності з обмеженнями, плату за добовий небаланс, плату за нейтральність балансування, додаткову плату у разі недотримання параметрів ФХП газу та плату за несанкціонований відбір природного газу з газотранспортної системи в порядку, визначеному Кодексом ГТС та цим договором (пункт 4.1);
оператор забезпечує наявність відповідних потужностей в точках входу до газотранспортної системи або в точках виходу з газотранспортної системи в обсязі, визначеному згідно з додатком 1 до цього договору (розподіл потужності) та/або додатком 2 до цього договору (розподіл потужності з обмеженнями), та/або в обсязі підтвердженої номінації у випадку замовлення потужності на період однієї газової доби. Розподіл потужності здійснюється в порядку, передбаченому положеннями Кодексу ГТС (пункти 6.1, 6.2);
вартість послуг розраховується: розподіл потужності - за тарифами, які встановлюються Регулятором; транспортування - за тарифами, які встановлюються Регулятором; балансування - за фактичною вартістю, яка визначається відповідно до порядку, встановленого Кодексом ГТС (пункт 7.1);
тарифи, передбачені пунктом 7.1 цього розділу, є обов`язковими для сторін з дати набрання чинності постановою регулятора щодо їх встановлення. Визначена на їх основі вартість послуг застосовується сторонами при розрахунках за послуги згідно з умовами цього договору (пункт 7.3);
вартість послуг договірної потужності визначається виходячи з обсягу замовленої потужності замовника згідно з додатком 1 до цього договору (розподіл потужності) та/або додатком 2 до цього договору (розподіл потужності з обмеженнями) та/або обсягу підтвердженої номінації у випадку замовлення потужності на період однієї газової доби (пункт 8.1);
вартість договірної потужності замовника на період газового місяця (Р) визначається як сума вартості договірних потужностей за кожен день газового місяця, яка розраховується за відповідною формулою, передбаченою цим пунктом договору (пункт 8.2);
вартість перевищення замовником замовленої потужності за кожний день газового місяця розраховується для кожного дня перевищення за відповідною формулою, передбаченою цим пунктом договору. За результатами остаточної алокації відборів та подач замовника оператор здійснює розрахунок вартості плати за перевищення потужності у відповідному розрахунковому місяці. Підставою для плати за перевищення замовленої потужності є рахунок на оплату за перевищення замовленої потужності та звіт оператора про використання замовленої потужності замовником, що містить розрахунок перевищення розміру договірних потужностей, які надаються замовнику до чотирнадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, на його електронну адресу. Замовник зобов`язаний здійснити оплату вартості перевищення договірної потужності у строк до двадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем. До прийняття рішення суду вартість додаткової плати за перевищення договірних величин, яку замовник зобов`язаний сплатити в строк, визначений цим пунктом договору, визначається за даними оператора (пункт 8.3);
у випадку, якщо розрахунковий обсяг використання потужності замовником, визначений оператором на підставі остаточної алокації, перевищує обсяг договірної потужності, замовник зобов`язаний здійснити оплату вартості перевищення договірної потужності за кожен день такого перевищення до двадцятого числа місяця, наступного за звітним, відповідно до звіту використання договірної потужності та з урахуванням раніше перерахованих коштів (пункт 8.4);
послуги, які надаються за цим договором, за винятком послуг балансування, оформлюються оператором і замовником актами наданих послуг. Оператор до п`ятнадцятого числа місяця, наступного за звітним, направляє замовнику два примірники акта наданих послуг за газовий місяць, підписані уповноваженим представником та скріплені печаткою оператора (пункти 11.1, 11.2);
замовник протягом двох днів з дати одержання акта наданих послуг зобов`язується повернути оператору один примірник оригіналу акта наданих послуг, підписаного уповноваженим представником та скріпленого печаткою замовника, або надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання акта наданих послуг. У випадку відмови від писання акта наданих послуг розбіжності підлягають урегулюванню відповідно до умов цього договору або в судовому порядку (пункт 11.3);
у разі порушення замовником строків оплати, передбачених цим договором, замовник сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу (пункт 13.5).
6.2. У матеріалах справи відсутні докази укладення між сторонами спору додатків 1, 2, 3, які за умовами Договору є невід`ємними його частинами.
6.3. АТ «Укртрансгаз» та ПАТ «Тернопільміськгаз» 29.07.2019 уклали додаткову угоду № 1 до Договору, якою виклали розділи ІІ-ХІІ Договору в новій редакції. Однією зі змін, обумовлених укладенням додаткової угоди, є погодження сторонами можливості надання оператором замовнику доступу до потужності на період однієї газової доби. Додаткова угода вступає в силу з моменту підписання та поширює свою дію на відносини сторін з 01.05.2019 (на попередній період) і діє протягом всього строку дії Договору.
6.4. На виконання пункту 8.4 Договору АТ «Укртрансгаз» за результатами остаточної алокації відборів та подач ПАТ «Тернопільміськгаз» здійснило розрахунок вартості плати за перевищення потужності за період з травня до грудня 2019 року на загальну суму 3 373 775,66 грн.
6.5. АТ «Укртрансгаз» через інформаційну платформу направило ПАТ «Тернопільміськгаз» рахунки на оплату за перевищення замовленої (договірної) потужності за травень - грудень 2019 року на загальну суму 3 373 775,66 грн. та звіти про використання замовленої потужності за цей період. Реєстр щодо відправлених файлів з інформаційної платформи AT «Укртрансгаз» позивач додав до позовної заяви.
6.6. АТ «Укртрансгаз» направляло ПАТ «Тернопільміськгаз» акти наданих послуг (перевищення замовленої (договірної) потужності від 31.05.2019 № 05-2019-1807000409/1000519, від 30.06.2019 № 06-2019-1807000409/1000619, від 31.07.2019 № 07-2019-807000409/1000719, від 31.08.2019 № 08-2019-1807000409/1000819, від 30.09.2019 № 09-2019-1807000409/1000919, від 31.10.2019 № 10-2019-1807000409/1001019, від 30.11.2019 № 11-2019-1807000409/1001119, від 30.11.2019 № 11-2019- 807000409/1001119, від 31.12.2019 № 12-2019-1807000409/1001219, які останнє підписало без зауважень.
ПОЗИЦІЯ ВЕРХОВНОГО СУДУ
7. Щодо меж розгляду справи судом касаційної інстанції
Відповідно до частин першої і другої статті 300 ГПК України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги, які стали підставою для відкриття касаційного провадження, та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.
Суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази.
8. Оцінка аргументів учасників справи і висновків попередніх судових інстанцій
8.1. Причиною спору зі справи стало питання про наявність чи відсутність підстав для стягнення заборгованості за перевищення замовленої потужності за договором транспортування природного газу, а також нарахованих пені, 3 % річних та інфляційних втрат за неналежне виконання відповідачем своїх договірних зобов`язань.
8.2. Оскільки спір у цій справі стосується суттєвих умов договору транспортування природного газу, то для вирішення цього питання потрібно визначити природу цього договору та норми права, які підлягають застосуванню до регулювання відповідних відносин.
8.3. Скаржник стверджує, що договір транспортування природного газу є договором надання послуг, крім загальних норм ЦК України та ГК України, він також регулюється спеціальним законодавством про ринок природного газу (Закон «Про нафту і газ», Закон «Про трубопровідний транспорт», Закон «Про ринок природного газу», Кодекс ГТС, Кодекс газорозподільних систем, затверджений постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2494, Ліцензійні умови провадження господарської діяльності на ринку природного газу, затверджені постановою НКРЕКП від 16.02.2017 № 201, Типовий договір транспортування природного газу, затверджений постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2497).
8.4. За висновками суду апеляційної інстанції договори транспортування природного газу за своєю правовою природою є договорами перевезення вантажу і до них застосовуються норми глави 64 ГК України.
8.5. Верховний Суд погоджується з доводами скаржника і вважає помилковим зазначений висновок суду апеляційної інстанції з таких міркувань.
8.6. Відповідно до абзацу другого частини першої статті 32 Закону «Про ринок природного газу» (тут і далі застосовується в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) за договором транспортування природного газу оператор газотранспортної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги транспортування природного газу на період та умовах, визначених у договорі транспортування природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газотранспортної системи встановлену в договорі вартість послуг транспортування природного газу.
Кодекс ГТС визначає договір транспортування як договір, укладений між оператором газотранспортної системи та замовником послуг транспортування природного газу на основі типового договору транспортування природного газу, затвердженого Регулятором, згідно з яким оператор газотранспортної системи надає замовнику одну чи декілька складових послуг транспортування природного газу (замовлення розподілу потужності, замовлення транспортування природного газу, послуга балансування) на період та умовах, визначених у такому договорі, а замовник послуг транспортування оплачує оператору газотранспортної системи вартість отриманих послуг (послуги) (пункт 5 глави 1 розділу I; тут і далі застосовується в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин).
За приписами статті 901 ЦК України за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов`язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов`язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором.
Натомість відповідно до частини першої статті 307 ГК України за договором перевезення вантажу одна сторона (перевізник) зобов`язується доставити ввірений їй другою стороною (вантажовідправником) вантаж до пункту призначення в установлений законодавством чи договором строк та видати його уповноваженій на одержання вантажу особі (вантажоодержувачу), а вантажовідправник зобов`язується сплатити за перевезення вантажу встановлену плату.