ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
05 липня 2022 року
м. Київ
cправа № 909/479/21
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Дроботової Т. Б. - головуючого, Багай Н. О., Берднік І. С.,
секретар судового засідання - Денисюк І. Г.,
за участю представників:
позивача - Вівчарівського В. П.,
відповідачів - Тарновської І. Я.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні у режимі відеоконференції касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю фірма "ЮНІТЕК"
на постанову Західного апеляційного господарського суду від 09.02.2022 (судді: Плотніцький Б. Д. - головуючий, Кордюк Г. Т., Марко Р. І.) і рішення Господарського суду Івано-Франківської області від 23.11.2021 (суддя Шкіндер П. А.) у справі
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю фірма "ЮНІТЕК"
до виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради, Товариства з обмеженою відповідальністю "ЕНЕРГОЗБЕРЕЖЕННЯ ІФ"
про визнання недійсними результатів аукціону, визнання недійсним договору оренди нерухомого майна,
В С Т А Н О В И В:
1. Короткий зміст позовних вимог і заперечень
1.1. У травні 2021 року Товариство з обмеженою відповідальністю фірма "ЮНІТЕК" (далі - ТОВ "ЮНІТЕК") звернулося до Господарського суду Івано-Франківської області з позовом до виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради (далі - виконком Івано-Франківської міськради) та Товариства з обмеженою відповідальністю "ЕНЕРГОЗБЕРЕЖЕННЯ ІФ" (далі - ТОВ "ЕНЕРГОЗБЕРЕЖЕННЯ ІФ") про визнання недійсними результатів аукціону № UA-PS-2021-02-03-000018-1, оформлених протоколом від 09.04.2021, затвердженим виконкомом Івано-Франківської міськради 15.04.2021; та визнання недійсним договору оренди нерухомого майна, що належить до комунальної власності від 12.05.2021 № 4077 (далі - договір оренди від 12.05.2021), укладеного між виконкомом Івано-Франківської міськради, Департаментом інфраструктури, житлової та комунальної політики Івано-Франківської міськради та ТОВ "ЕНЕРГОЗБЕРЕЖЕННЯ ІФ".
На обґрунтування позову ТОВ "ЮНІТЕК" послалося на те, що позивач мав право на продовження договору оренди від 01.10.2010, укладеного між ним і виконкомом Івано-Франківської міськради, без проведення аукціону; ТОВ "ЕНЕРГОЗБЕРЕЖЕННЯ ІФ" як орендар спірного нерухомого майна за оспорюваним договором не відповідає вимогам закону до особи орендаря, визначеним у частині 4 статті 4 Закону України "Про оренду державного та комунального майна", оскільки інформація про його бенефіціарних власників не розкрита всупереч Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань"; до того ж вказане товариство не сплатило в повному обсязі суму авансового внеску орендної плати та компенсацію вартості здійснених попереднім орендарем невід`ємних поліпшень.
1.2. Від виконкому Івано-Франківської міськради надійшов відзив на позов, в якому відповідач позовні вимоги не визнав, вважаючи їх необґрунтованими, безпідставними, просив залишити без розгляду позов в частині визнання недійсними результатів аукціону, оскільки в провадженні Господарського суду Івано-Франківської області перебуває справа між тими ж сторонами, про той же предмет і з тих же підстав, та відмовити у решті позову, наголошуючи, зокрема, на тому, що у зв`язку із непідписанням позивачем як чинним орендарем, який реалізував переважне право на продовження договору оренди, проекту угоди про продовження договору оренди спірного нерухомого майна та несплатою авансового внеску відповідно до положень Порядку передачі в оренду державного та комунального майна, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03.06.2020 № 483 (далі - Порядок передачі майна в оренду), переможцем аукціону було визнано учасника, що подав найвищу цінову пропозицію за лот - ТОВ "ЕНЕРГОЗБЕРЕЖЕННЯ ІФ"; в пакеті документів, поданих на участь в електронному аукціоні, ТОВ "ЕНЕРГОЗБЕРЕЖЕННЯ ІФ", серед іншого, подало інформацію про кінцевого бенефіціарного власника товариства; на час проведення аукціону та укладення оспорюваного договору строк подання державному реєстратору інформації про кінцевих бенефіціарних власників товариства не настав, тому порушень вимог Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань" у наведеному випадку допущено не було; ТОВ "ЕНЕРГОЗБЕРЕЖЕННЯ ІФ" сплатило авансовий внесок та компенсацію вартості здійснених попереднім орендарем невід`ємних поліпшень в розмірах, які передбачені умовами проекту договору оренди, опублікованого в оголошенні про проведення аукціону, тобто виконало визначені Законом України "Про оренду державного та комунального майна" та Порядком передачі майна в оренду умови, необхідні для укладення договору оренди за наслідками проведеного аукціону.
1.3. ТОВ "ЕНЕРГОЗБЕРЕЖЕННЯ ІФ" у відзиві на позов також заперечило проти його задоволення, посилаючись на те, що товариство сплатило авансовий внесок та компенсацію вартості здійснених попереднім орендарем невід`ємних поліпшень, що підтверджується матеріалами справи, та не порушило вимог статті 4 Закону України "Про оренду державного та комунального майна". Відповідач також зауважив на тому, що в провадженні Господарського суду Івано-Франківської області перебуває справа № 909/327/21, предметом позову в якій є така ж сама вимога, що заявлена у цій справі - визнання недійсними результатів аукціону, тому відповідач вважав наявними підстави для залишення позову у цій справі у зазначеній частині без розгляду.
2. Короткий зміст судових рішень
2.1. Рішенням Господарського суду Івано-Франківської області від 23.11.2021, залишеним без змін постановою Західного апеляційного господарського суду від 09.02.2022, у позові відмовлено.
2.2. Місцевий господарський суд, з висновками якого погодився суд апеляційної інстанції, дійшов висновку про непорушення прав та інтересів позивача внаслідок укладення між відповідачами оспорюваного договору оренди та виходив із того, що позивач брав участь у спірному аукціоні, реалізувавши у такий спосіб своє переважне право як чинного орендаря під час проведення аукціону щодо продовження договору оренди від 01.10.2010, проте у подальшому відмовився від підписання угоди про продовження дії договору оренди від 01.10.2010 та сплати авансового внеску, а тому в силу вимог закону позивач позбавлений права на участь у наступних аукціонах з передачі в оренду цього ж самого майна. Суд також зазначив, що, зважаючи на вимоги законодавства, відсутність в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань відомостей про кінцевих бенефіціарних власників відповідача - ТОВ "ЕНЕРГОЗБЕРЕЖЕННЯ ІФ" не становило порушень вимог Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань"; ТОВ "ЕНЕРГОЗБЕРЕЖЕННЯ ІФ" дотрималось вимог законодавства щодо сплати авансового внеску та вартості невід`ємних поліпшень у розмірі, зазначеному в оголошенні про проведення аукціону, та який відповідав розміру, поданої ним під час електронних торгів цінової пропозиції.
3. Короткий зміст касаційної скарги і заперечень на неї
3.1. Не погоджуючись з ухваленими у справі рішенням і постановою, ТОВ "ЮНІТЕК" звернулося до Верховного Суду з касаційною скаргою на постанову Західного апеляційного господарського суду від 09.02.2022 і рішення Господарського суду Івано-Франківської області від 23.11.2021 у справі, в якій просить скасувати зазначені судові рішення та ухвалити нове рішення про задоволення позову.
Скаржник вважає оскаржені судові рішення ухваленими з неправильним застосуванням норм матеріального права та порушенням норм процесуального права; на обґрунтування підстав касаційного оскарження посилається на положення пунктів 3, 4 частини 2 статті 287 Господарського процесуального кодексу України, а саме, по-перше, відсутність висновку Верховного Суду у подібних правовідносинах щодо питання застосування положень абзацу 3 частини 4 статті 4 Закону України "Про оренду державного та комунального майна", пункту 76 Порядку передачі майна в оренду; а, по-друге, недослідження судами наявних у справі доказів, що унеможливило встановлення фактичних обставин справи.
Зокрема, скаржник наголошує на тому, що інформація про кінцевого бенефіціарного власника ТОВ "ЕНЕРГОЗБЕРЕЖЕННЯ ІФ" на час проведення електронного аукціону повинна була би бути розкрита в Єдиному державному реєстрі юридичних фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, чого проте в порушення вимог закону зроблено не було, отже, відповідач не може бути орендарем спірного нерухомого майна; ТОВ "ЕНЕРГОЗБЕРЕЖЕННЯ ІФ" здійснило лише часткову сплату авансового внеску та вартості невід`ємних поліпшень орендованого майна до укладення оспорюваного договору оренди, що, на думку скаржника, зумовлює обов`язок прийняття орендодавцем - виконкомом Івано-Франківської міськради рішення про відмову від укладення договору оренди з ТОВ "ЕНЕРГОЗБЕРЕЖЕННЯ ІФ". Скаржник вважає, що участь в аукціоні ТОВ "ЕНЕРГОЗБЕРЕЖЕННЯ ІФ" із ціновою пропозицією 177 950,00 грн за оренду нежитлових приміщень площею 86,25 м2 у місяць є антиконкурентними діями з метою усунення ТОВ "ЮНІТЕК" з ринку послуг м. Івано-Франківська; у проекті угоди орендодавцем було помилково визначено розмір орендної плати на місяць у сумі 177 950,00 грн замість 45 000,00 грн.
3.2. Виконком Івано-Франківської міськради у відзиві на касаційну скаргу не погоджується з доводами касаційної скарги, вважає їх безпідставними і необґрунтованими, зазначає, що рішення місцевого суду та постанова суду апеляційної інстанції ухвалені з дотриманням норм матеріального і процесуального права при дослідженні судами всіх обставин справи, просить у задоволенні касаційної скарги відмовити. Зокрема, відповідач наголошує на тому, що оспорюваним договором права та інтереси позивача не порушені.
4. Розгляд касаційної скарги та позиція Верховного Суду
4.1. Заслухавши суддю-доповідача, дослідивши наведені у касаційній скарзі доводи, які стали підставою для відкриття касаційного провадження, та заперечення на неї, перевіривши матеріали справи щодо правильності застосування судами норм матеріального і процесуального права, колегія суддів зазначає таке.
4.2. Як свідчать матеріали справи та установив суд апеляційної інстанції, за договором оренди нежитлових приміщень від 01.10.2010 ТОВ "ЮНІТЕК" орендувало у виконкому Івано-Франківської міськради нежитлові приміщення площею 87,0 м2, розташовані на першому поверсі в будинку за адресою: м. Івано-Франківськ, вул. Незалежності, 7, який перебуває на балансі управління житлово-комунального господарства виконкому Івано-Франківської міськради.
Строк дії вказаного договору було визначено до 11.06.2012; у подальшому такий строк неодноразово продовжувався сторонами згідно з відповідними угодами. Зокрема, угодою від 10.05.2018 № УО-3433-4 цей договір було продовжено на період до 31.03.2021.
ТОВ "ЮНІТЕК" у листі від 30.12.2020 № 161 звернулося до відповідача із заявою про продовження договору від 01.10.2010, в якій просило продовжити вказаний договір оренди на той самий строк та прийняти акт виконаних робіт щодо здійснення невід`ємних поліпшень орендованих приміщень.
21.01.2021 за результатами розгляду, зокрема заяви позивача, виконком Івано-Франківської міськради прийняв рішення № 67 "Про використання об`єктів комунальної власності Івано-Франківської міської територіальної громади", яким, серед іншого, вирішив оголосити аукціон на продовження договору оренди, за результатами якого чинний договір оренди може бути продовжено з існуючим орендарем або укладено з новим орендарем, на нежитлові приміщення площею 86,25 м2, які перебувають в оренді на підставі договору оренди від 01.10.2010 та розташовані на першому поверсі в будинку за адресою: м. Івано-Франківськ, вул. Незалежності, 7, на період до 31.12.2025 для використання за будь-яким цільовим призначенням. У рішенні зазначено про те, що в разі укладення орендодавцем за результатами проведення аукціону договору оренди з новим орендарем, вартість здійснених діючим орендарем невід`ємних поліпшень у розмірі 651 260,00 грн без ПДВ підлягає компенсації в порядку, визначеному чинним законодавством.
02.02.2021 заступник міського голови затвердив оголошення про проведення аукціону щодо продовження договору оренди вказаного нерухомого майна. В цьому оголошенні зазначена інформація про чинний договір оренди, в тому числі вказано як орендаря ТОВ "ЮНІТЕК", вартість здійснених чинним орендарем невід`ємних поліпшень у сумі 651 260,00 грн без ПДВ, а також передбачено право чинного орендаря на продовження договору оренди, яке реалізується шляхом участі чинного орендаря в аукціоні на продовження договору оренди.
Суди установили та це підтверджено матеріалами справи, що електронний аукціон на продовження договору оренди нежитлових приміщень загальною площею 86,25 м2 в будівлі за адресою: м. Івано-Франківськ, вул. Незалежності, 7, відбувся 05.03.2021.
Згідно з протоколом електронного аукціону № UA-PS-2021-02-03-000018-1, сформованого 05.03.2021, підписаного 09.03.2021, участь в аукціоні взяло два учасники: ТОВ "ЮНІТЕК" (як чинний орендар, який має право на реалізацію переважного права на продовження договору оренди) та ТОВ "ЕНЕРГОЗБЕРЕЖЕННЯ ІФ". Сторонами подано наступні остаточні цінові пропозиції місячної орендної плати: ТОВ "ЮНІТЕК" - 45 000,00 грн, ТОВ "ЕНЕРГОЗБЕРЕЖЕННЯ ІФ" - 177 950,00 грн. Переможцем аукціону визначено чинного орендаря, який реалізує своє переважне право на продовження договору оренди - ТОВ "ЮНІТЕК"; сума, що підлягає перерахуванню чинним орендарем, який реалізує своє переважне право на продовження договору оренди - 54 806,64 грн; сума, яка підлягає сплаті чинним орендарем, який реалізує своє переважне право на продовження договору оренди, яку необхідно сплачувати щомісячно - 177 950,00 грн без ПДВ.
09.03.2021 позивач подав заяву щодо використання переважного права чинним орендарем під час проведення аукціону на продовження договору оренди (форма № 1), за змістом якої позивач надав згоду на сплату орендної плати, що є рівною ціновій пропозиції учасника аукціону ТОВ "ЕНЕРГОЗБЕРЕЖЕННЯ ІФ", який надав найвищу цінову пропозицію за лот, а саме 177 950,00 грн, за договором, який продовжується за результатом аукціону.
Разом з листом від 19.03.2021 № 191/34.2-02/18в Департамент комунальних ресурсів Івано-Франківської міськради направив ТОВ "ЮНІТЕК" для підписання і скріплення печаткою проект угоди № УО-3433-5 про продовження терміну дії договору від 01.10.2010 та акт приймання-передачі в оренду нерухомого майна, що належить до комунальної власності.
Згідно з проектом вказаної угоди про продовження терміну дії договору оренди від 01.10.2010 орендарем мав виступати позивач, при цьому визначена за результатами аукціону місячна орендна плата становила 177 950,00 грн без ПДВ, розмір авансового внеску орендної плати становив 2 (дві) місячні орендні плати без податку на додану вартість - 355 900,00 грн, сума забезпечувального депозиту - 355 900,00 грн.
Відповідно до акта від 08.04.2021 про непідписання переможцем електронного аукціону № UA-PS-2021-02-03-000018-1 у встановлені строки договору оренди станом на 08.04.2021 чинним орендарем ТОВ "ЮНІТЕК" не було сплачено авансовий внесок та не було передано ні виконавчому комітету Івано-Франківської міськради, ні Департаменту комунальних ресурсів Івано-Франківської міськради підписану додаткову угоду про продовження договору оренди від 01.10.2010. В акті зазначено, що цим актом підтверджується те, що переможець електронного аукціону № UA-PS-2021-02-03-000018-1 - чинний орендар ТОВ "ЮНІТЕК" не підписав договір оренди у строки, встановлені законодавством.
Протоколом про проведення аукціону № UA-PS-2021-02-03-000018-1 від 12.04.2021, затвердженому заступником міського голови, ТОВ "ЮНІТЕК" вказано як учасника, якого дискваліфіковано відповідно до пункту 76 Порядку передачі майна в оренду; переможцем електронного аукціону визначено ТОВ "ЕНЕРГОЗБЕРЕЖЕННЯ ІФ", сума орендної плати, яку необхідно сплачувати на місяць - 177 950,00 грн без ПДВ.
Згідно з платіжним дорученням від 12.05.2021 № 4 ТОВ "ЕНЕРГОЗБЕРЕЖЕННЯ ІФ" сплатило 1 067 700,00 грн, призначення платежу: "авансовий внесок, аукціон UA-PS-2021-02-03-000018-1", а за платіжним дорученням від 12.05.2021 № 6 ТОВ "ЕНЕРГОЗБЕРЕЖЕНРНЯ ІФ" сплатило 651 260,00 грн, призначення платежу: "вартість невід`ємних поліпшень, вул. Незалежності, 7 (UA-PS-2021-02-03-000018-1)".
12.05.2021 між виконкомом Івано-Франківської міськради (орендодавець) і ТОВ "ЕНЕРГОЗБЕРЕЖЕННЯ ІФ" укладено договір № 4077 оренди нерухомого майна, що належить до комунальної власності, згідно з яким об`єктом оренди є нежитлові приміщення площею 86,25 м2, розташовані на першому поверсі в будівлі за адресою: м. Івано-Франківськ, вул. Незалежності, 7.
Відповідно до пункту 9.1 цього договору місячна орендна плата, визначена за результатами проведення аукціону, становить 177 950,00 грн без ПДВ.
Розмір авансового внеску орендної плати становить 6 (шість) місячних орендних плат, визначених за результатами проведення аукціону - 1 067 700,00 грн (пункт 10.1 договору).
За змістом пункту 14 цього договору орендар зобов`язується компенсувати вартість здійснених попереднім орендарем невід`ємних поліпшень у сумі 651 260,00 грн без ПДВ у порядку, визначеному чинним законодавством.
Згідно з актом приймання-передачі нежитлових приміщень від 17.05.2021 ТОВ "ЮНІТЕК" повернуло Департаменту комунальних ресурсів Івано-Франківської міськради (представник орендодавця) та Департаменту інфраструктури, житлової та комунальної політики Івано-Франківської міськради (балансоутримувачу) надані в оренду згідно з договором оренди від 01.10.2010 нежитлові приміщення площею 87,0 м2 у м. Івано-Франківську, на вул. Незалежності, 7.
Попередні судові інстанції також установили, що за даними витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань ТОВ "ЕНЕРГОЗБЕРЕЖЕННЯ ІФ" було зареєстровано 02.08.2016. У розділі "Інформація про кінцевого бенефіціарного власника (контролера) юридичної особи, у тому числі відомості про юридичних осіб, через яких здійснюється опосередкований вплив на юридичну особу", зазначено: відомості відсутні. В той же час, у розділі "Перелік засновників (учасників) юридичної особи" зазначена інформація: ОСОБА_1 (далі - ОСОБА_1), країна громадянства: Україна, місцезнаходження: АДРЕСА_1 ; розмір внеску до статутного фонду (грн): 300 000,00 грн.
З наведених у витягу даних про хронологію реєстраційних дій вбачається, що остання реєстраційна дія щодо ТОВ "ЕНЕРГОЗБЕРЕЖЕННЯ ІФ" проведена 07.11.2018 (проведена державна реєстрація зміни інформації для здійснення зв`язку з юридичною особою).
Господарські суди попередніх інстанцій установили та це підтверджено матеріалами справи, що серед документів, які ТОВ "ЕНЕРГОЗБЕРЕЖЕННЯ ІФ" подавало для участі в електронному аукціоні на продовження договору оренди комунального майна, був лист від 04.03.2021 № 4/03, у якому директор ТОВ "ЕНЕРГОЗБЕРЕЖЕННЯ ІФ" повідомляв про те, що кінцевим бенефіціарним власником ТОВ "ЕНЕРГОЗБЕРЕЖЕННЯ ІФ", код ЄДРПОУ: 40705578 є фізична особа ОСОБА_1 , юридична адреса засновника: АДРЕСА_1 .
Згідно з витягу із протоколу засідання комісії з розгляду скарг та підготовки пропозицій стосовно організації та проведення аукціонів щодо передачі в оренду державного та комунального майна, у тому числі електронних аукціонів, за результатами розгляду скарги ТОВ "ЮНІТЕК" від 27.04.2021 комісія дійшла висновку про наявність порушення в частині розкриття інформації про бенефіціарних власників ТОВ "ЕНЕРГОЗБЕРЕЖЕННЯ ІФ" відповідно до вимог частини 4 статті 4 Закону України "Про оренду державного та комунального майна".
4.3. Як установили суди, предметом позову у цій справі є вимоги позивача про визнання недійсними результатів аукціону, оформлених протоколом від 09.04.2021, та визнання недійсним договору оренди від 12.05.2021, стороною якого позивач не є.