ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
21 червня 2022 року
м. Київ
cправа № 917/253/21
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Багай Н. О. - головуючого, Берднік І. С., Дроботової Т. Б.,
помічника судді, який виконує обов`язки секретаря судового засідання, - Бойчук А. П.,
за участю представників сторін:
позивача- Ербелідзе А. О. (адвоката), Дудченко В. В. (адвоката),
відповідача - Гречко С. І. (адвоката),
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Акціонерного товариства "Укртрансгаз"
на постанову Східного апеляційного господарського суду від 24.11.2021 (колегія суддів: Бородіна Л. І., Здоровко Л. М., Крестьянінов О. О.) у справі
за позовом Акціонерного товариства "Укртрансгаз"
до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Полтавагаз""
про стягнення 3 563 896,54 грн заборгованості,
ВСТАНОВИВ:
1. Короткий зміст позовних вимог
1.1. 18.02.2021 Акціонерне товариство "Укртрансгаз" (далі - АТ "Укртрансгаз") звернулося до Господарського суду Полтавської області з позовом до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Полтавагаз"" (далі - АТ "Полтавагаз") (з урахуванням заяви про збільшення розміру позовних вимог) про стягнення 2 850 940,37 грн заборгованості за перевищення замовленої потужності відповідно до договору транспортування природного газу від 19.09.2018 № 1807000403 (далі - договір), 306 689,29 грн пені, 281 307,06 грн інфляційних втрат, 124 959,82 грн 3% річних.
1.2. АТ "Укртрансгаз", обґрунтовуючи позовні вимоги, зазначало, що у зв`язку з неналежним виконанням відповідачем зобов`язань за договором в частині оплати за вересень - грудень 2019 року у АТ "Полтавагаз" виникла заборгованість за перевищення замовленої потужності.
2. Короткий зміст судових рішень
2.1. Рішенням Господарського суду Полтавської області від 27.07.2021 (суддя Паламарчук В. В.) позов задоволено частково; вирішено стягнути з АТ "Полтавагаз" на користь АТ "Укртрансгаз" 2 850 940,37 грн заборгованості за перевищення замовленої потужності за договором, 149 196,15 грн пені, 124 642,02 грн 3% річних, 281 307,06 грн інфляційних втрат та 49 411,29 грн судового збору.
2.2. Рішення місцевого господарського суду з посиланням на статті 11, 204, 509, 530, 611, 612, 629, 638 Цивільного кодексу України, статті 180, 181, 193 Господарського кодексу України мотивовано тим, що матеріалами справи підтверджено, що договір виконується сторонами, тому відсутні підстави вважати його неукладеним. Заборгованість за надані згідно з договором послуги, яка виникла за період із вересня до грудня 2019 року, підтверджена матеріалами справи, та відповідачем не спростована, тому позовна вимога про стягнення основного боргу визнана судом обґрунтованою і доведеною. Також місцевий господарський суд дійшов висновку про обґрунтованість нарахування пені у зв`язку з порушенням відповідачем строків оплати у сумі 149 196,15 грн, 3% річних у сумі 124 642,02 грн та інфляційних втрат в сумі 281 307,06 грн. Відмовляючи у стягненні пені у сумі 157 493,14грн, суд першої інстанції зазначив, що позивачем неправильно визначений період нарахування пені за порушення строків оплати за зобов`язаннями травня, жовтня і листопада 2019 року, оскільки не врахована правова позиція Верховного Суду, викладена в постановах від 25.04.2018 у справі № 803/350/17, від 13.06.2018 у справі № 815/1298/17. Суд зазначив, що останнім днем виконання зобов`язань зі сплати за перевищення замовленої потужності за травень, жовтень і листопад 2019 року є 20.06.2019 року, 20.11.2019 та 20.12.2019 відповідно, тому датою початку прострочення оплати є наступна дата відповідного місяця. Суд зауважив, що позивачем під час здійснення розрахунку пені не враховано положення частини 6 статті 232 Господарського кодексу України та нараховано штрафні санкції за прострочення виконання зобов`язання більше ніж за шість місяців від дня, коли зобов`язання мало бути виконано. Крім того, суд першої інстанції дійшов висновку про наявність підстав для застосування позовної давності до вимог про стягнення пені.
2.3. Постановою Східного апеляційного господарського суду від 24.11.2021 рішення Господарського суду Полтавської області від 27.07.2021 у справі № 917/253/21 скасовано та прийнято нове рішення, яким у задоволенні позову АТ "Укртрансгаз" відмовлено. Вирішено стягнути з АТ "Укртрансгаз" на користь АТ "Полтавагаз" 75665,74 грн витрат зі сплати судового збору за подання апеляційної скарги.
2.4. Суд апеляційної інстанції, посилаючись на положення статей 3, 11, 610, 627, 628, 629 Цивільного кодексу України, статей 179, 193 Господарського кодексу України, пунктів 1, 9, 10 глави 1 розділу VIII Кодексу газотранспортної системи (далі - Кодекс ГТС) , виходив із того, що:
- умови договору не місять таких його обов`язкових положень (умов), як: точки входу та/або виходу; обсяг розподіленої (договірної) потужності; період (річний, квартальний, місячний); тип потужності (гарантована чи переривчаста, потужність з обмеженнями), тому немає можливості встановити на який саме період наданий доступ до потужності та в яких точках входу/або виходу, з якими технічними характеристиками цих точок тощо;
- матеріали справи не містять інформації яким чином відповідачеві присвоєні ЕІС-коди, та на підставі яких даних визначені точки входу/виходу до/із газотранспортної системи відповідача, оскільки відсутні підписані між сторонами спору додатки 1, 2, 3 до договору;
- позивачем до позовної заяви надані звіти про використання замовленої потужності АТ "Полтавагаз", які не містять розрахунку вартості перевищення розміру договірних потужностей з визначенням кількості замовлених точок входу та точок виходу, які мали бути узгоджені сторонами спору відповідно до умов договору та Кодексу ГТС;
- в матеріалах справи відсутні алокації відборів та подач замовника, на підставі яких відповідно до умов договору та Кодексу ГТС має здійснюватися розрахунок вартості плати за перевищення договірної потужності;
- позивачем у позовній заяві не наведено формулу визначення перевищення замовленої (договірної) потужності, на підставі якої суд міг би перевірити фактичні дані та їх складові для встановлення правильності здійсненого позивачем розрахунку;
- позивачем не надано первинних документів, які би свідчили про перевищення договірної потужності АТ "Полтавагаз" у вересні - грудні 2019 року відповідно до положень Кодексу ГТС,
- між сторонами договору транспортування природного газу не укладались додатки 1, 2, 3 до договору, якими визначається перелік комерційних вузлів обліку газу, актів розмежування балансової належності газопроводів та експлуатаційної відповідальності сторін, які повинні містити схеми потоків газу через вузли обліку природного газу, їх місцерозташування на схемі, межі балансової належності або схематичні позначення іншого обладнання чи засобів вимірювальної техніки, а позивач не передавав об`єми (обсяги) природного газу в точках комерційного обліку.
За таких обставин суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що позивачем не доведено фактичного обсягу перевищення договірної (замовленої) потужності та замовленої договірної потужності відповідачем, а тому договір є неукладеним в частині узгодження обсягу замовленої потужності (величина договірної потужності), а не в цілому.
3. Короткий зміст касаційної скарги та заперечень на неї
3.1. АТ "Укртрансгаз" звернулося до Верховного Суду з касаційною скаргою, в якій просить постанову Східного апеляційного господарського суду від 24.11.2021 скасувати, прийняти нове рішення, яким позовні вимоги АТ "Укртрансгаз" задовольнити повністю.
3.2. Обгрунтовуючи підстави касаційного оскарження, скаржник посилається на пункти 2, 4 частини 2 статті 287 Господарського процесуального кодексу України. АТ "Укртрансгаз" вважає, що оскаржувану постанову ухвалено з неправильним застосуванням норм матеріального права та порушенням норм процесуального права, зокрема статей 179, 180 Господарського кодексу України, статей 203, 204, 638, 642 Цивільного кодексу України. За твердженням скаржника, необхідно відступити від висновку щодо застосування наведених норм та Кодексу ГТС у подібних правовідносинах, викладеного у постанові Верховного Суду від 27.10.2020 у справі № 916/2093/19. Скаржник посилається на те, що відповідач вчиняв фактичні дії щодо виконання договору, зокрема, підписував акти приймання-передачі природного газу на ГРС, акти наданих послуг за спірний період, здійснював оплату послуг за травень - серпень 2019 року. Тому, на думку АТ "Укртрансгаз", відповідач втратив право стверджувати про неукладеність договору. Крім того, АТ "Укртрансгаз" вважає, що суд апеляційної інстанції не дослідив належним чином докази, які наявні у матеріалах справи, зокрема, рахунки за перевищення замовленої (договірної потужності), звіти про використання замовленої потужності замовником, акти наданих послуг за спірний період, акт Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - НКРЕКП, Регулятор) № 194 від 07.04.2021 планової перевірки дотримання АТ "Полтавагаз" вимог законодавства та ліцензійних умов з розподілу природного газу за період з 01.01.2019 до 31.12.2020.
3.3. У відзиві на касаційну скаргу АТ "Полтавагаз" просить залишити касаційну скаргу АТ "Укртрансгаз" без задоволення, а постанову Східного апеляційного господарського суду від 24.11.2021 - без змін. Відповідач вважає висновки суду апеляційної інстанції, які наведені у постанові, законними та обґрунтованими, а доводи позивача про помилковість висновку суду апеляційної інстанції щодо неукладеності договору - безпідставним.
3.4. У поясненнях до касаційної скарги АТ "Укртрансгаз" зазначає, що суд апеляційної інстанції ухилився від дослідження доказів на підтвердження позовних вимог, помилково посилаючись на неукладеність договору, тому дійшов неправильних висновків про відмову у задоволенні позовних вимог.
4. Обставини справи, встановлені судами
4.1. Господарські суди попередніх інстанцій установили, що 19.09.2018 між ПАТ "Укртрансгаз" (оператором) та ПАТ "Полтавагаз" (замовником) укладений договір транспортування природного газу № 1807000403, пунктом 2.1 якого встановлено, що оператор надає замовнику послуги з транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлену в цьому договорі вартість таких послуг.
4.2. Згідно з пунктом 2.2 цього договору послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі ГТС, з урахуванням особливостей, передбачених цим договором.
4.3. У пункті 2.3 цього договору визначено послуги, які можуть бути надані замовнику за договором:
- послуги замовленої потужності в точках входу та виходу до/з газотранспортної системи (далі - розподіл потужності);
- послуги з фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою на підставі підтверджених номінацій (далі - транспортування);
- послуги з балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи і відбираються з неї (далі - балансування).
4.4. Відповідно до пункту 2.4 цього договору обсяг послуг, що надаються за цим договором (крім послуг балансування), визначається підписанням додатка 1 до цього договору (розподіл потужності) та/або додатка 2 (транспортування).
4.5. Приймання-передача газу, документальне оформлення та подання звітності оператору здійснюються відповідно до вимог Кодексу ГТС (пункт 2.5 договору).
4.6. У пункті 2.7 цього договору встановлено, що оператор має виконувати вимоги, визначені в Кодексі ГТС, приймати газ в точках входу та/або передавати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим договором, протягом погоджених термінів.
4.7. Додатки 1, 2, 3 є невід`ємною частиною цього договору. При цьому додаток 3 укладається у випадку, коли замовником послуг є оператор газорозподільної системи, прямий споживач, газодобувне підприємство або виробник біогазу (пункт 2.8 договору).
4.8. Пунктом 3.2 цього договору встановлено, що оператор має право стягувати із замовника додаткову плату у разі перевищення розміру договірної потужності та/або за недотримання вимог щодо якості газу, який передається ним в газотранспортну систему, в порядку, визначеному цим договором.
4.9. Згідно з пунктом 4.1 цього договору замовник зобов`язаний: не перевищувати замовлені потужності, визначені в цьому договорі; здійснити додаткову оплату оператору у разі перевищення розміру договірної потужності та/або недотримання параметрів якості газу, який передається ним в газотранспортну систему, в порядку, визначеному цим договором; здійснити своєчасну та повну оплату за перевищення розміру договірної потужності, додаткову плату за зміну умов (обмежень) використання потужності з обмеженнями, плату за добовий небаланс, плату за нейтральність балансування, додаткову плату у разі недотримання параметрів ФХП газу та плату за несанкціонований відбір природного газу з газотранспортної системи в порядку, визначеному Кодексом та цим договором.
4.10. Окремим додатком 3 до цього договору між оператором та замовником, який є оператором газорозподільної системи / прямим споживачем / газовидобувним підприємством / виробником біогазу, інших видів газу з альтернативних джерел, визначається перелік комерційних вузлів обліку газу, встановлених на всіх фізичних точках входу/виходу до відповідного замовника (пункт 5.4 договору).
4.11. У пункті 5.5 цього договору зазначено, що на кожну фізичну точку входу/виходу до/з газотранспортної системи складається акт розмежування балансової належності газопроводів та експлуатаційної відповідальності сторін, який має містити схему потоків обліку природного газу через вузол обліку природного газу (ВОГ), його місце розташування на схемі, межу балансової належності та за необхідності схематичне позначення іншого обладнання чи засобів вимірювальної техніки.
4.12. Відповідно до пунктів 6.1, 6.2 цього договору оператор забезпечує наявність відповідних потужностей у точках входу до газотранспортної системи або у точках виходу з газотранспортної системи згідно з додатком 1 до цього договору (розподіл потужності). Розподіл потужності здійснюється в порядку, передбаченому положеннями Кодексу ГТС.
4.13. Пунктом 8.1 цього договору встановлено, що величина договірної потужності замовника визначається згідно з величиною потужностей, визначених у додатку 1 до цього договору. Величина договірної потужності замовника визначається відповідно до розподілу потужності, який здійснюється в порядку, передбаченому положеннями Кодексу ГТС та оформлюється додатком 1 до цього договору.
4.14. Згідно з пунктом 8.3 цього договору вартість договірної потужності на період газового місяця (Р) визначається як сума вартості договірних потужностей за кожен день газового місяця: де Р - вартість договірної потужності на період газового місяця; m - кількість днів в газовому місяці; Рd- вартість договірної потужності за кожний день газового місяця, яка розраховується за відповідною формулою.
Замовник сплачує оператору вартість замовленої потужності, як зазначено в цьому розділі, незалежно від того, була чи не була повністю використана замовлена потужність.
Вартість послуг транспортування природного газу в точці виходу складається з двох частин: перша - виражена в грошовій формі (визначається з урахуванням тарифів у точках виходу та замовленої потужності в цих точках); друга - у натуральному вираженні обсягів природного газу для забезпечення витрат оператора для точок виходу (визначається у відсотках до обсягу протранспортованого газу в точках виходу), що передаються замовником оператору за кожний газовий місяць та оформлюються актом приймання-передачі природного газу до десятого числа місяця, наступного за газовим місяцем.
4.15. Пунктом 8.4 цього договору встановлено, що у випадку перевищення замовником розміру договірних потужностей по точках входу/виходу до/з газотранспортної системи за період газового місяця замовник сплачує додаткову плату, яка розраховується за відповідною наведеною формулою. Підставою для проведення розрахунку додаткової плати є дані, визначені оператором у звітах про використання договірної потужності, які надаються замовнику до десятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, на його електронну адресу і містять розрахунок перевищення розміру договірних потужностей та рахунок на оплату. Замовник зобов`язаний здійснити оплату у строк до п`ятнадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем. Розбіжності щодо вартості додаткової плати підлягають урегулюванню відповідно до умов цього договору або в суді.
4.16. Згідно з пунктами 11.1-11.3 цього договору послуги, які надаються за цим договором, за винятком послуг балансування, оформлюються оператором і замовником актами наданих послуг. Оператор до п`ятнадцятого числа місяця, наступного за звітним, направляє замовнику два примірники акта наданих послуг за газовий місяць, підписані уповноваженим представником та скріплені печаткою оператора. Замовник протягом двох днів з дати одержання наданих послуг зобов`язується повернути оператору один примірник оригіналу акта наданих послуг, підписаного уповноваженим представником та скріпленого печаткою замовника, або надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання акта наданих послуг.
4.17. У разі порушення замовником строків оплати, передбачених цим договором, замовник сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу (пункт 13.5 договору).
4.18. Відповідно до пункту 1 додаткової угоди від 30.11.2018 № 1 до договору сторони дійшли згоди, що договір набирає чинності з 01.03.2019 на строк до 31.12.2022.
4.19. У додатковій угоді від 29.07.2019 № 3 до договору сторони дійшли згоди викласти розділи ІІ-ХІІ договору в новій редакції. Так, відповідно до пунктів 2.1, 2.2 договору в редакції цієї додаткової угоди за цим договором оператор надає замовнику послугу транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлені в цьому договорі вартість такої послуги та плат (за їх наявності), які виникають при його виконанні. Послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі ГТС, з урахуванням особливостей, передбачених цим договором.
4.20. У пункті 2.3 договору в редакції цієї угоди зазначено, що обсяг послуги, що надається за цим договором, визначається підписанням додатка 1 до цього договору (розподіл потужності) та/або додатка 2 (розподіл потужності з обмеженнями), крім надання доступу до потужності на період однієї газової доби.
4.21. Додаток 3 є невід`ємною частиною цього договору у випадку, коли замовником є оператор газорозподільної системи, прямий споживач, газовидобувне підприємство або виробник біогазу (пункт 2.7 договору в редакції додаткової угоди № 3).
4.22. Згідно з пунктом 6.1 договору в редакції цієї додаткової угоди оператор забезпечує наявність відповідних потужностей у точках входу до газотранспортної системи або в точках виходу з газотранспортної системи в обсязі, визначеному згідно з додатком 1 до цього договору (розподіл потужності) та/або додатком 2 до цього договору (розподіл потужності з обмеженнями), та/або в обсязі підтвердженої номінації у випадку замовлення потужності на період однієї газової доби.
4.23. Надання номінацій (реномінацій) для отримання транспортування здійснюється у порядку, встановленому Кодексом. Форми номінацій і реномінацій оприлюднюються оператором на його офіційному веб-сайті (пункт 6.3 цього договору).
4.24. Відповідно до пункту 8.1 договору в редакції цієї додаткової угоди вартість послуг договірної потужності визначається виходячи з обсягу замовленої потужності замовника згідно з додатком 1 до цього договору (розподіл потужності) та/або додатком 2 до цього договору (розподіл потужності з обмеженнями) та/або обсягу підтвердженої номінації у випадку замовлення потужності на період однієї газової доби.
4.25. У пункті 8.2 договору в редакції цієї додаткової угоди визначена формула визначення вартості договірної потужності.
4.26. Пунктом 8.3 договору в редакції додаткової угоди № 3 встановлено, що вартість перевищення замовником замовленої потужності за кожний день газового місяця розраховується для кожного дня перевищення за відповідною формулою, одна зі складових якої є р - кількість замовлених точок входу та точок виходу, зазначених у додатку 1 до цього договору. За результатами остаточної алокації відборів та подач замовника оператор здійснює розрахунок вартості плати за перевищення потужності у відповідному розрахунковому місяці.
Згідно з пунктом 8.4 договору підставою для плати за перевищення замовленої потужності є рахунок на оплату за перевищення замовленої потужності та звіт оператора про використання замовленої потужності замовником, що містить розрахунок перевищення розміру договірних потужностей, які надаються замовнику до чотирнадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, на його електронну адресу .
Замовник зобов`язаний здійснити оплату вартості перевищення договірної потужності у строк до двадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем.
Розбіжності щодо вартості додаткової плати підлягають урегулюванню відповідно до умов цього договору або в суді.
4.27. Вартість перевищення замовленої потужності за кожен день газового місяця розраховується для кожного дня перевищення за формулою, наведеною у пункті 8.4 додаткової угоди, однією зі складових є р - кількість замовлених точок входу і виходу, зазначених у додатку 1 до цього договору.
4.28. Суди встановили, що в матеріалах справи відсутні докази укладення між сторонами спору додатків 1, 2, 3, які є невід`ємними частинами договору.
4.29. 31.05.2019, 30.06.2019, 31.07.2019, 31.08.2019, 30.09.2019, 31.10.2019, 30.11.2019, 31.12.2019 між сторонами спору були підписані акти надання послуг, в яких визначено вартість послуги перевищення замовленої (договірної) потужності в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи за місяць.
Так, в акті від 31.05.2019 №05-2019-1807000403/1000519 зазначено, що за травень 2019 року перевищення замовленої (договірної) потужності складає 48,95210 тис. куб. м/добу, загальна сума з ПДВ - 9233,74 грн.
Відповідно до акта від 30.06.2019 №06-2019-1807000403/1000619 перевищення замовленої (договірної) потужності складає 17,61308 тис. куб. м/добу, загальна сума з ПДВ - 3322,32 грн.
Також, перевищення замовленої (договірної) потужності та її вартість:
- згідно з актом від 31.07.2019 № 07-2019-1807000403/1000719 складає 2032,94300 тис. куб. м/добу, вартість - 383469,97 грн;
- згідно з актом від 31.08.2019 № 08-2019-1807000403/1000819 складає 2420,95900 тис. куб. м/добу, вартість - 456660,66грн;
- згідно з актом від 30.09.2019 № 09-2019-1807000403/1000919 складає 2671,70600 тис. куб. м/добу, вартість - 503958,56 грн;
- згідно з актом від 31.10.2019 № 10-2019-1807000403/1001019 складає 4390,16300 тис. куб. м/добу, вартість - 828107,66 грн;