ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
21 червня 2022 року
м. Київ
cправа № 908/574/20
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Волковицька Н. О. - головуючий, Могил С. К., Случ О. В.,
секретар судового засідання - Мельникова Л. В.,
розглянувши касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго"
на постанову Центрального апеляційного господарського суду від 22.12.2021 у справі
за первісним позовом Публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго"
до Товариства з обмеженою відповідальністю СТО "Надія"
про стягнення 1 092 648,87 грн
та за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю СТО "Надія"
до Публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго"
про скасування рішення комісії по розгляду актів про порушення,
(У судовому засіданні в режимі відеоконференції взяла участь представниця Публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго" - Піх А. Б.),
ВСТАНОВИВ:
1. Короткий зміст і підстави позовних вимог
1.1. У березні 2020 Публічне акціонерне товариство "Запоріжжяобленерго" (далі - ПАТ "Запоріжжяобленерго") звернулося до Господарського суду Запорізької області з позовом про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю СТО "Надія" (далі - ТОВ СТО "Надія") 1 092 648,87 грн вартості необлікованої електричної енергії.
Позовні вимоги обґрунтовані тим, що за результатами проведеної позивачем технічної перевірки електроустановок відповідача виявлені порушення товариством пунктів 5.5.5.6, 2.3.4, 8.2.4 Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.03.18 № 312 (далі - ПРРЕЕ), про що складено акт від 05.04.2019 № 00001313, затверджено розрахунок необлікованої електричної енергії у розмірі 476100 кВт год. на суму 1 092 648,87 грн, нараховану за період з 05.04.2016 по 04.04.2019.
Несплата відповідачем вказаної суми стала підставою для звернення ПАТ "Запоріжжяобленерго" з позовом.
1.2. 31.03.2021 ТОВ СТО "Надія" звернулося з зустрічним позовом про скасування рішення комісії з розгляду актів про виявлення порушення ПРРЕЕ від 02.05.19, оформлене протоколом № 2, щодо нарахування ТОВ СТО "Надія" заборгованості за необліковану електричну енергію у вказаній вище сумі.
Зустрічний позов обґрунтований тим, що товариство не було належним чином повідомлено про час проведення засідання комісії по розгляду акта. Акт, в порушення ПРРЕЕ, не був розглянутий протягом 60 календарних днів від дня його складення, засідання комісії проведено без участі представника споживача, у зв`язку з чим його слід визнати недійсним. В акті про порушення наявні суттєві протиріччя. Крім того, у цьому випадку, період нарахування не може перевищувати 6 місяців. Позивачем за первісним позовом не було проведено експертизи, обов`язковість якої встановлена ПРРЕЕ.
2. Фактичні обставини справи, встановлені судами
2.1. Як установили суди попередніх інстанцій і свідчать матеріали справи, 13.11.2006 між Відкритим акціонерним товариством "Запоріжжяобленерго" (постачальником електричної енергії) та ТОВ СТО "Надія" (споживачем) укладено договір про постачання електричної енергії № 138.
Відповідно до п.9.2 договору межа відповідальності за стан та обслуговування електроустановок визначається згідно до додатка № 9 Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін (крім випадків, передбачених пунктами 8.2 і 8.4).
Згідно із п. 9.4 цей договір набирає чинності з дня його підписання і укладається на термін до 31.12.06. Договір вважається щорічно продовженим на наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії. Умови, а також термін дії договору, можуть бути переглянуті в будь-який момент за узгодженням сторін.
У додатку № 2 до договору Точки продажу електричної енергії споживачу визначено найменування приєднання (об`єкта) споживача СТО Надія за адресою: м. Пологи, вул. Чубаря 1/вул. Постишева 2а, КТП 203-53, точка продажу електричної енергії споживачу на затискачах комутаційного апарату в РП 0,4 кВ КТП 203-53.
Додатком № 9 до договору є акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін, яким встановлено балансову належність електромереж та установок:
- постачальника електричної енергії: КТП 203-53;
- споживача: КЛ 0,4 кВ, шафа обліку та розподілення е/е, внутрішня електромережа;
- межа відповідності за стан та обслуговування електромереж та установок встановлюється на: на затискачах комутаційного апарату в РП 0,4 кВ КТП 203-53;
- постачальник електричної енергії несе відповідальність за: контактне з`єднання кабельного вводу споживача на затискачах комутаційного апарату в РП 0,4 кВ КТП 203-53;
- споживач несе відповідальність за: КЛ-0,4 кВ, шафа обліку та розподілення е/е, внутрішня електромережа.
Відповідно до ч. 1 ст. 8 Закону України від 13.04.17 № 2019-VIII "Про ринок електричної енергії, господарська діяльність з виробництва, передачі, розподілу електричної енергії", постачання електричної енергії споживачу, трейдерська діяльність, здійснення функцій оператора ринку та гарантованого покупця провадиться на ринку електричної енергії за умови отримання відповідної ліцензії.
Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 13.11.2018 № 1415 (пункти 1, 2):
- видано ПАТ "Запоріжжяобленерго" (код ЄДРПОУ 00130926) ліцензію на право провадження господарської діяльності з розподілу електричної енергії у межах місць провадження господарської діяльності, а саме на території Запорізької області в межах розташування системи розподілу електричної енергії, що перебуває у власності публічного акціонерного товариства Запоріжжяобленерго, та електричних мереж інших власників, які приєднані до мереж ліцензіата (з якими укладені відповідні договори згідно з законодавством);
- анульовано ПАТ "Запоріжжяобленерго" (код ЄДРПОУ 00130926) з 01.01.2019 ліцензію на право провадження господарської діяльності з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами, видану відповідно до постанови Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 04.09.96 № 73, та ліцензію на право провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії за регульованим тарифом, видану відповідно до постанови Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 04.09.96 № 74, на підставі пункту 13 розділу XVII Прикінцеві та перехідні положення Закону України Про ринок електричної енергії.
Згідно з п.п. 3 п. 3 вказаної постанови, зобов`язано ПАТ "Запоріжжяобленерго" до 01.01.2019 укласти договори про надання послуг з розподілу електричної енергії зі споживачами, електроустановки яких приєднані до системи розподілу електричної енергії ПАТ "Запоріжжяобленерго", та договори електропостачальника про надання послуг з розподілу електричної енергії з електропостачальниками, які мають намір здійснювати діяльність з постачання електричної енергії таким споживачам, із відкладальною умовою набрання ними чинності з 01.01.2019.
14.03.2018 Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, прийнято постанову № 312 Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії, відповідно до пунктів 1, 2 якої затверджено Правила роздрібного ринку електричної енергії, а також визначено, що укладення договорів між споживачами та ін. учасниками роздрібного ринку електричної енергії відповідно до вимог Правил здійснюється шляхом приєднання споживачів до публічних договорів приєднання (договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії, відповідних договорів про постачання електричної енергії) на умовах чинних договорів про постачання електричної енергії та про користування електричною енергією, укладених з відповідними постачальниками електричної енергії за регульованим тарифом, шляхом подання заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку до цієї постанови.
З 01.01.2019 відповідач приєднався до публічного договору приєднання (договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії, відповідних договорів про постачання електричної енергії) на умовах чинного договору про постачання електричної енергії від 13.11.06 № 138. За даним договором позивач є оператором системи розподілу, а відповідач споживачем.
05.04.2019 при здійсненні технічної перевірки об`єктів електропостачання відповідача за адресою: м. Пологи, вул. Барвінкова, 1, позивач за первісним позовом виявив порушення ТОВ СТО Надія вимог п. 2.3.4, п. 5.5.5.8., п. 8.2.4. ПРРЕЕ, а саме: Дії Споживача, що призвели до зміни показів розрахункового приладу обліку, а саме використання пристрою, який дає можливість споживати не обліковану електричну енергію. Лічильник знаходився в приміщенні СТО, в розподільчій шафі. Пристрій був розташований на шафі розподільчої, антена пристрою крізь оглядове віконце, розташована на корпусі лічильника. Пристрій був підключений на напругу 220 Вт. При підключенні навантаження електроенергія не враховувалась. Споживачу продемонстроване порушення. Прилад вилучено, упаковано в пакет, опломбований пломбою №18785937.
Порушення зафіксовано актом про порушення від 05.04.2019 № 00001313 з додатками №1 (схема електропостачання).
В акті зазначено, що технічна перевірка проводилась в присутності представника споживача директора ТОВ СТО Надія Колісник А.М., який підписав із зауваженням вказаний акт про порушення, а саме: Не визначено на момент перевірки працював лічильник, чи ні.
Зазначений акт був отриманий особисто директором ТОВ СТО "Надія" Колісник А.М., про що свідчить його підпис в останньому. Споживач був запрошений на комісію постачальника електроенергії з розгляду складеного акта про порушення 02.05.2019 за адресою: м. Пологи, вул. Суворова, 6.
02.05.2019 відбулося засідання комісії з розгляду актів про порушення ПРРЕЕ без участі представника споживача. За результатами розгляду акта про порушення від 05.04.2019 № 00001313 комісією прийнято рішення, яке оформлено протоколом від 02.05.2019 №2 про виконання розрахунку недоврахованої електроенергії за актом відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 04.05.2006 № 562 (далі - Методика), по п.2.5 Методики за порушення, зазначене у п.п. 3 п. 2.1.
Розрахунок за актом зроблено за період з 05.04.2016 по 04.04.2019, враховано кількість днів споживання (1095 днів) та визначено обсяг недоврахованої електричної енергії в кількості 476 100 кВт.г. на загальну суму 1 092 648,87 грн.
Розрахунок зроблено саме за вказаний період, оскільки у цей період не проводились технічні перевірки та контрольні огляди електроустановок споживача.
Викладені обставини зафіксовані в протоколі від 02.05.2019 № 2.
Другий примірник цього протоколу, розрахунок та рахунок від 03.05.2019 № 138 було відправлено на адресу споживача супровідним листом від 03.05.2019 № 848, що підтверджується описом вкладення в цінний лист від 03.05.2019, фіскальним чеком від 03.05.2019 та накладною Укрпошти від 03.05.2021 № 7060800162627.
Пунктом 8.2.7 ПРРЕЕ встановлено, що кошти за необліковану електричну енергію та суми збитків перераховуються споживачем на поточний рахунок оператора системи.
Споживач має оплатити розрахункові документи за необліковану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка.
У разі незгоди споживача з фактом крадіжки електричної енергії та відмови від сплати вартості необлікованої електричної енергії оператор системи звертається з позовом до суду для підтвердження факту викрадення електричної енергії та стягнення вартості необлікованої електричної енергії.
Спірні питання, які виникають між сторонами при складанні акта про порушення, при визначенні розміру суми збитків, належної до оплати, а також при здійсненні платежів, вирішуються у судовому порядку.
Несплата ТОВ СТО "Надія" вартості недоврахованої електроенергії в сумі 1 092 648,87 грн стала підставою для звернення ПАТ "Запоріжжяобленерго" з відповідним позовом.
3. Короткий зміст судових рішень у справі
3.1. Рішенням Господарського суду Запорізької області від 12.07.2021 у справі № 908/574/20 (суддя Корсун В. Л.) первісний позов ПАТ "Запоріжжяобленерго" задоволено. У задоволенні зустрічної позовної заяви ТОВ СТО "Надія" відмовлено.
Рішення мотивовано тим, що розрахунок за актом здійснено за 1 095 днів, що передували дню виявлення порушення (з 05.04.16 по 04.04.19), оскільки за цей період, за повідомленням ПАТ "Запоріжжяобленерго", технічні перевірки та контрольні огляди електроустановок споживача не проводилися. За вказаний період визначено обсяг недоврахованої електричної енергії в кількості 476 100 кВт/г на загальну суму 1 092 648,87 грн. Судом перевірено вказаний розрахунок та визнано його вірним. Факт порушення ТОВ СТО "Надія" ПРРЕЕ, що стало підставою для розрахунку обсягу недоврахованої електричної енергії, зафіксований у встановленому порядку актом про порушення від 05.04.2019 № 00001313, а також підтверджується висновком експерта за результатами проведення судової електротехнічної експертизи від 20.04.2021 № 1031-20.
3.2. Постановою Центрального апеляційного господарського суду від 22.12.2021 у справі № 908/574/20 (Білецька Л. М. - головуючий суддя, судді Верхогляд Т. А., Парусніков Ю. Б.) рішення Господарського суду Запорізької області від 12.07.2021 скасовано.
У задоволенні позову ПАТ "Запоріжжяобленерго" відмовлено. Зустрічний позов ТОВ СТО "Надія" задоволено. Рішення комісії з розгляду актів про виявлення порушення ПРРЕЕ від 02.05.2019, документоване протоколом №2 щодо нарахування заборгованості за необліковану електричну енергію в сумі 1 092 648,87 грн скасовано.
Постанова мотивована тим, що перевіривши розрахунок, наданий ПАТ "Запоріжжяобленерго" судом встановлено, що його здійснено вірно, проте судова колегія зазначила, що станом на 02.05.2019, тобто на час ухвалення рішення комісією з розгляду актів про порушення ПРРЕЕ, оформленого протоколом №2, з метою встановлення факту втручання споживача в роботу засобів вимірювальної техніки експертиза не проводилася. Отже, рішення комісії від 02.05.2019 про виконання розрахунку обсягу та вартості необлікованої електроенергії за актом суперечить приписам законодавства, а саме п. 8.4.4 ПРРЕЕ, п. 2.1 Методики, та є передчасним.
Крім того, матеріали справи свідчать про те, що ухвалою Господарського суду Запорізької області від 03.06.2020 призначено електротехнічну експертизу.
Водночас прилад обліку типу НІК 2303АПЗ зав. № 0487213, за яким, згідно з актом про порушення від 05.04.2019№ 00001313, виявлено порушення ТОВ "СТО "Надія", до експертної установи не надавався.
Обставинами справи підтверджено, що споживання ТОВ "СТО "Надія" електроенергії обчислювалося за лічильником НІК 2301 АПЗзав.№0487213, дані містяться зокрема в акті про порушення від 05.04.2019 № 00001313.
Згідно з актом від 21.09.2020 про демонтаж приладу обліку типу НІК 2301 АПЗзав.№0487213 вказаний пристрій було демонтовано у зв`язку з необхідністю направлення цього пристрою для здійснення експертного дослідження у справі № 908/574/20. На час демонтажу лічильника його заводський номер було встановлено належним чином, відомості про ушкодження засобу були відсутні.
Як вбачається із матеріалів справи, замість витребуваного експертом приладу обліку типу НІК 2303АПЗ зав № 0487213 до експертної установи надано 1) прилад обліку електричної енергії типу "НІК 2301 АПЗ" з ознаками термічної дії та залишки термічно ушкодженої полімерної пломби та клемної кришки, заводський номер даного приладу обліку встановити не можливо, та 2) електронний прилад обліку електричної енергії типу "НІК 2301 АПЗ" зав. № 0421394. Тобто, фактично надані прилади не відповідають опису витребуваних приладів згідно з ухвалою господарського суду про призначення експертизи, та не є тими приладами, які витребував експерт, з огляду на що у колегії суддів є підстави вважати, що отримані матеріали оформлені з порушеннями, які виключають можливість організації проведення експертизи належним чином.
За вказаних обставин, колегія суддів апеляційного суду не погодилася з висновком господарського суду про задоволення вимог за первісним позовом виходячи із наявних у справі доказів, зокрема даних судової електротехнічної експертизи від 20.04.21 № 1031-20 про те, що розташування антени активованого приладу в корпусі білого кольору з позначенням на корпусі "Р 7 380V electro IP 44" безпосередньо біля корпусу приладу обліку електричної енергії типу "НІК 2301 АП3" найбільш вірогідно буде впливати на прилад обліку у вигляді припинення обліку електричної енергії, що проходить через лічильник без припинення постачання електроенергії підключеним до нього струмоприймачами, оскільки безпосередньо лічильник - прилад обліку типу НІК 2303АПЗ № 0487213 для дослідження експерту не надавався.