ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
16 червня 2022 року
м. Київ
справа № 148/2053/19
провадження № 51-141км22
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного кримінального суду:
головуюча Стефанів Н.С.,
судді: Антонюк Н.О.,
Голубицький С.С.,
секретар судового засідання Безкровний С.О.,
учасники судового провадження:
прокурор Кулаківський К.О.,
захисник Кіцула В.І. (в режимі відеоконференції),
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу захисника Кіцули В.І. в інтересах засудженого ОСОБА_1 на вирок Тульчинського районного суду Вінницької області від 30 вересня 2021 року та ухвалу Вінницького апеляційного суду від 29 листопада 2021 року в кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 12018020310000586, стосовно
ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, який зареєстрований у АДРЕСА_1 ), проживає в АДРЕСА_2 ),
засудженого за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 185 Кримінального кодексу України (далі - КК України).
Вимоги касаційної скарги та узагальнені доводи особи, яка її подала
У касаційній скарзі захисник виклав вимогу до суду касаційної інстанції (далі - Суд) про скасування ухвали апеляційного суду та призначення нового розгляду в суді апеляційної інстанції у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, істотним порушенням вимог кримінального процесуального законодавства та невідповідністю призначеного покарання ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі засудженого.
Обґрунтовуючи свої вимоги, захисник зазначає, що ухвала апеляційного суду не відповідає приписам статей 370, 419 Кримінального процесуального кодексу України (далі - КПК України).
Вважає, що суд першої інстанції, з яким необґрунтовано погодився апеляційний суд, призначив засудженому надто суворе покарання.
Як стверджує захисник, що суд першої інстанції у вироку необґрунтовано зазначив обставиною, яка обтяжує покарання, вчинення злочину повторно, оскільки у цьому випадку повторність є кваліфікуючою ознакою кримінального правопорушення, а суд апеляційної інстанції не виправив вказаної помилки.
Не погоджується і вважає неправильним те, що суд першої інстанції приєднав до призначеного покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки ще невідбуту частину покарання у виді трьох років позбавлення волі за вироком Тульчинського районного суду від 14 серпня 2020 року, тим самим допустив невідповідність призначеного покарання тяжкості злочину та особі засудженого, яке за своїм розміром є явно несправедливим.
Зміст судових рішень і встановлені судами першої та апеляційної інстанцій обставини
За вироком Тульчинського районного суду Вінницької області від 30 вересня 2021 року ОСОБА_1 визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 185 КК України, та призначено йому покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки.
На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання призначеного покарання та призначеного покарання за вироком Тульчинського районного суду Вінницької області від 14 серпня 2020 року, який змінено ухвалою Вінницького апеляційного суду від 20 жовтня 2020 року, остаточно призначено ОСОБА_1 покарання шляхом часткового складання призначеного покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років.
Зараховано ОСОБА_1 у строк відбування покарання частину відбутого ним покарання за вироком Тульчинського районного суду Вінницької області від 14 серпня 2020 року, який змінено ухвалою Вінницького апеляційного суду від 20 жовтня 2020 року.
Вирішено долю речових доказів та процесуальних витрат.
За ухвалою Вінницького апеляційного суду від 29 листопада 2021 року апеляційну скаргу захисника Кіцули В.І. в інтересах засудженого ОСОБА_1 залишено без задоволення, а вирок Тульчинського районного суду Вінницької області від 30 вересня 2021 року - без зміни.
ОСОБА_1 визнано винуватим у тому, що він 24 грудня 2018 року приблизно о 16:00, перебуваючи у веранді будинку АДРЕСА_3, який належить ОСОБА_2, помітив на підвіконнику мобільний телефон і тоді ж в нього виник умисел на його крадіжку.
З метою крадіжки чужого майна, з корисливих мотивів ОСОБА_1, діючи з умислом, спрямованим на незаконне заволодіння чужим майном, реалізуючи цей злочинний умисел, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер свого діяння, передбачаючи його суспільно небезпечні наслідки і бажаючи їх настання, переконавшись у тому, що за ним ніхто не спостерігає, та скориставшись цим, шляхом вільного доступу, повторно, таємно, навмисно викрав чуже майно. Після цього він зник з місця вчинення злочину, а викраденим майном розпорядився на власний розсуд, завдавши потерпілій матеріальної шкоди, що становить 2408,33 грн.
Позиції учасників судового провадження
Прокурор у судовому засіданні заперечував проти задоволення касаційної скарги захисника.
Захисник підтримав подану касаційну скаргу та просив задовольнити її в повному обсязі.
Засудженому було належним чином повідомлено про дату, час та місце розгляду кримінального провадження, клопотань про його участь у касаційному розгляді не надходило. Неявка учасників провадження не перешкоджає його розгляду.
Мотиви Суду
Згідно із ч. 2 ст. 433 КПК України суд касаційної інстанції переглядає судові рішення судів першої та апеляційної інстанцій у межах касаційної скарги.
Підставами для скасування або зміни судових рішень судом касаційної інстанції згідно за правилами ст. 438 КПК України є істотне порушення кримінального процесуального закону, неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі засудженого. При вирішенні питання про наявність зазначених підстав суд касаційної інстанції керується статтями 412 - 414 КПК України.
Згідно з положеннями ст. 412 КПК України істотними порушеннями вимог кримінального процесуального закону є такі порушення вимог цього Кодексу, які перешкодили чи могли перешкодити суду ухвалити законне та обґрунтоване судове рішення.
Статтею 413 КПК України передбачено, що неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, що тягне за собою скасування або зміну судового рішення, є: незастосування судом закону, який підлягає застосуванню; застосування закону, який не підлягає застосуванню; неправильне тлумачення закону, яке суперечить його точному змісту; призначення більш суворого покарання, ніж передбачено відповідною статтею (частиною статті) закону України про кримінальну відповідальність.
Положенням ст. 414 КПК України визначено, що невідповідним ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого визнається таке покарання, яке хоч і не виходить за межі, встановлені відповідною статтею (частиною статті) закону України про кримінальну відповідальність, але за своїм видом чи розміром є явно несправедливим через м`якість або суворість.
Висновки суду про винуватість ОСОБА_1 та кваліфікація його дій за ч. 2 ст. 185 КК України в касаційній скарзі не оспорюються.
Щодо неправильного застосування положень ч. 4 ст. 70 КК України
Так, статтею 70 КК України визначено підстави, порядок та межі призначення покарання за сукупністю кримінальних правопорушень.
Положеннями ч. 4 ст. 70 КК України передбачено, що якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще й в іншому кримінальному правопорушенні, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку, остаточне покарання визначається за правилами, передбаченими частинами 1-3 цієї статті, тобто шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим або шляхом повного чи часткового складання призначених покарань. У такому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в ст. 72 цього Кодексу.
Як убачається з матеріалів кримінального провадження, вироком Тульчинського районного суду Вінницької області від 14 серпня 2020 року ОСОБА_1 визнано винуватим у вчиненні злочину, передбаченого ч. 3 ст. 185 КК України, та призначено йому покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки.
На підставі ч. 4 ст. 70 КК України з урахуванням вироку Вінницького міського суду від 20 травня 2020 року, шляхом часткового зарахування покарання за цим вироком, остаточне покарання ОСОБА_1 призначено у виді позбавлення волі на строк 4 роки 8 місяців. Строк відбування покарання засудженому зараховано з часу постановлення вироку від 14 серпня 2020 року, враховано в строк покарання остаточно призначене за сукупністю злочинів покарання, відбуте за попереднім вироком з 20 травня по 14 серпня 2020 року.
За ухвалою Вінницького апеляційного суду від 20 жовтня 2020 року вирок Тульчинського районного суду Вінницької області від 14 серпня 2020 року стосовно ОСОБА_1 через істотні порушення вимог кримінального процесуального закону в частині призначення покарання змінено. ОСОБА_1 визнано засудженим за ч. 3 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки. З резолютивної частини вироку виключено вказівку на призначення остаточного покарання ОСОБА_1 шляхом частково зарахування покарання за цим вироком.
На підставі ч. 4 ст. 70 КК України остаточне покарання ОСОБА_1 визначено за сукупністю злочинів з урахуванням покарання за вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 20 травня 2020 року шляхом часткового складання призначених покарань у виді позбавлення волі на строк 4 роки 8 місяців.
Злочин, передбачений ч. 2 ст. 185 КК України, ОСОБА_1 вчинив 24 грудня 2018 року, тобто до ухвалення вказаного вироку.