ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
01 червня 2022 року
м. Київ
cправа № 904/5361/19
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Бакуліна С.В. - головуючий, Кролевець О.А., Стратієнко Л.В.,
за участю секретаря судового засідання - Федорченка В.М.,
представників:
позивача - Дудченко В.В.,
відповідача - Зінковської Н.В.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Акціонерного товариства "Укртрансгаз"
на постанову Центрального апеляційного господарського суду від 11.11.2021 (головуючий - Чус О.В., судді: Кощеєв І.М., Подобєд І.М.) та рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 18.02.2020 (суддя Мартинюк С.В.)
у справі №904/5361/19
за позовом Акціонерного товариства "Укртрансгаз"
до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз"
про стягнення 88178370,51 грн,
ВСТАНОВИВ:
1.Короткий зміст позовних вимог та заперечень
1.1.Акціонерне товариство "Укртрансгаз" (далі - АТ "Укртрансгаз") звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області із позовною заявою до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз" (далі - АТ "Дніпрогаз") про стягнення 82563167,70 грн заборгованості, 5171101,54 грн пені та 444101,27 грн 3 % річних.
1.2.Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням відповідачем зобов`язань за договором транспортування природного газу №1512000733 від 17.12.2015 в частині оплати рахунків за добові небаланси за березень, квітень, травень, червень 2019 року на загальну суму 82563167,70 грн. У зв`язку із порушенням договірних зобов`язань позивач просить стягнути з відповідача також нараховані на суму основної заборгованості пеню та 3 % річних.
1.3.Заперечення проти позову мотивовані тим, що положеннями договору передбачено надання послуги на умовах, визначених у Кодексі газотранспортної системи, затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - НКРЕКП, Регулятор), від 30.09.2015 №2493 (далі - Кодекс ГТС), з урахуванням особливостей, передбачених цим договором, а тому порядок розрахунків визначаються саме умовами, визначеними у договорі.
1.4.Також відповідач зазначає про необґрунтоване нарахування пені та 3% річних на умовах, що не відповідають укладеному договору.
2.Стислий виклад обставин справи, встановлених судами першої та апеляційної інстанцій
2.1.17.12.2015 між Акціонерним товариством "Укртрансгаз" (оператор) та АТ "Дніпрогаз" (замовник) було укладено Договір транспортування природного газу №1512000733 (далі - договір), за умовами п.п.2.1-2.8 якого оператор надає замовнику послуги транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлену в цьому договорі вартість таких послуг. Послуги надаються на умовах, визначених у кодексі, з урахуванням особливостей, передбачених цим договором. Послуги, які можуть бути надані замовнику за цим договором: послуга замовленої потужності в точках входу та виходу до/з газотранспортної системи (розподіл потужності); послуги фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою на підставі підтверджених номінацій (транспортування); послуги балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи і відбираються з неї (балансування). Обсяг послуг, що надаються за цим договором (крім послуг балансування), визначається підписанням додатка 1 до цього договору (розподіл потужності) та/або додатка 2 (транспортування). Приймання-передача газу, документальне оформлення та подання звітності оператору здійснюються відповідно до вимог Кодексу. Замовник має виконувати вимоги, визначені в Кодексі, подавати газ в точках входу та/або приймати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим договором, протягом погоджених термінів, а також оплачувати послуги на умовах, зазначених у договорі. Оператор має виконувати вимоги, визначені в Кодексі, приймати газ в точках входу та/або передавати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим договором, протягом погоджених термінів. Додатки 1, 2, 3 є невід`ємною частиною цього договору. При цьому додаток 3 укладається у випадку, коли замовником послуг є оператор газорозподільної системи, прямий споживач, газодобувне підприємство або виробник біогазу.
2.2.Розділом 3 договору встановлено, що оператор зобов`язаний: своєчасно надавати послуги належної якості; розміщувати на своєму веб-сайті чинні тарифи, вартість послуг балансування, Типовий договір транспортування природного газу і Кодекс; приймати номінації та реномінації, а також заявки на розподіл потужності від замовника відповідно до умов, встановлених Кодексом; забезпечувати належну організацію та функціонування своєї диспетчерської служби; оприлюднювати інформацію, що стосується прав замовника на розподіл потужності, впровадження системних обмежень у випадку аварій та перебоїв у функціонуванні газотранспортної системи, та іншу інформацію, що передбачена Кодексом; виконувати інші обов`язки, визначені Кодексом та чинним законодавством України; повідомляти замовника про зміну умов, які стали підставою для укладення цього договору; здійснити додаткову оплату замовнику у разі недотримання параметрів якості природного газу, який передається ним в точках виходу з газотранспортної системи, в порядку, визначеному цим договором; здійснити у строк до 20 числа місяця, наступного за звітним, виплату грошових коштів на рахунок замовника, якщо загальна вартість щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових негативних небалансів замовника протягом звітного газового місяця. Оператор має право: своєчасно отримувати від замовника плату за надані послуги; на безперешкодний та безкоштовний доступ на територію та земельну ділянку замовника, де розташоване його газове обладнання та/або комерційний вузол обліку газу, для виконання своїх обов`язків, передбачених Кодексом та чинним законодавством; обмежувати або припиняти транспортування природного газу у випадках, передбачених цим договором та Кодексом; отримувати оперативну інформацію від замовника на запит своєї диспетчерської служби; стягувати із замовника додаткову плату у разі перевищення розміру договірної потужності та/або за недотримання вимог щодо якості газу, який передається ним в газотранспортну систему, в порядку, передбаченому цим договором; користуватися іншими правами, передбаченими цим договором та чинним законодавством України, для забезпечення належного надання послуг, а також для виконання обов`язків оператора газотранспортної системи.
2.3.Відповідно до розділу 4 договору замовник зобов`язаний: своєчасно та в повному обсязі оплачувати вартість наданих йому послуг; надати оператору фінансове забезпечення в порядку, встановленому у Кодексі та цьому договорі; дотримуватися обмежень, встановлених цим договором та кодексом; негайно виконувати розпорядження диспетчерської служби оператора; вчасно врегульовувати небаланси; не перевищувати замовлені потужності, визначені в цьому договорі; повідомляти оператора про зміну умов, які стали підставою для укладення цього договору; забезпечити можливість цілодобового зв`язку оператора з представниками замовника, зазначеними в цьому договорі; здійснити додаткову оплату оператору у разі перевищення розміру договірної потужності та/або недотримання параметрів якості природного газу, який передається ним в газотранспортну систему, в порядку, визначеному цим договором.
2.4.Згідно з розділами 5 - 7 договору порядок комерційного обліку природного газу (у тому числі приладового) та перевірки комерційних вузлів обліку, а також порядок приймання-передачі природного газу в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи та визначення і перевірки параметрів якості в цих точках здійснюються сторонами відповідно до вимог Кодексу та з урахуванням цього договору. Якість газу має відповідати вимогам щодо норм якості газу, фізико-хімічних показників та інших характеристик (ФХП), визначених у Кодексі та нормативно-правових актах і відповідних стандартах, на які Кодекс містить посилання. За порушення вимог щодо якості газу, який подається в газотранспортну систему оператора або передається з неї оператором, стягується додаткова плата, визначена умовами цього договору. Окремим додатком 3 до цього договору між оператором та замовником, який є оператором газорозподільної системи/прямим споживачем/газовидобувним підприємством/ виробником біогазу, інших видів газу з альтернативних джерел, визначається перелік комерційних вузлів обліку газу, встановлених на всіх фізичних точках входу/виходу до відповідного замовника. На кожну фізичну точку входу/виходу до/з газотранспортної системи складається акт розмежування балансової належності газопроводів та експлуатаційної відповідальності сторін, який має містити схему потоків газу через вузол обліку природного газу (ВОГ), його місце розташування на схемі, межу балансової належності та за необхідності схематичне позначення іншого обладнання чи засобів вимірювальної техніки (ЗВТ).
Оператор забезпечує наявність відповідних потужностей в точках входу до газотранспортної системи або в точках виходу з газотранспортної системи згідно з додатком 1 до цього договору (розподіл потужності). Розподіл потужності здійснюється в порядку, передбаченому положеннями Кодексу. Надання номінацій (реномінацій) для отримання транспортування здійснюється у порядку, встановленому Кодексом. Форми номінацій і реномінацій оприлюднюються оператором на його офіційному веб-сайті.
Вартість послуг розраховується: розподіл потужності - за тарифами, які встановлюються регулятором; транспортування - за тарифами, які встановлюються регулятором; балансування - за фактичною вартістю, яка визначається відповідно до порядку, встановленого Кодексом. Оператор розміщує інформацію про чинні тарифи та базову ціну газу на своєму веб-сайті: www.utg.ua. Тарифи, передбачені пунктом 7.1 цього розділу, є обов`язковими для сторін з дати набрання чинності постановою регулятора щодо їх встановлення. Визначена на їх основі вартість послуг застосовується сторонами при розрахунках за послуги згідно з умовами цього договору.
2.5.Відповідно до розділу IX договору у разі виникнення у відповідача негативного місячного небалансу та неврегулювання ним негативного місячного небалансу відповідно до Кодексу в строк до дванадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, відповідач зобов`язаний сплатити позивачу за послуги балансування. Негативний місячний небаланс визначається відповідно до Кодексу. Вартість послуг балансування за газовий місяць визначається на підставі даних про місячний небаланс відповідача за формулою:
В балансування= БЦГ х К х Qбг,
де БЦГ - базова ціна газу; QБГ - обсяг негативного місячного небалансу відповідача; К коефіцієнт компенсації, що дорівнює 1,2. При розмірі небалансу до 5% від обсягу природнього газу, відібраного з газотранспортної системи, застосовується коефіцієнт, що дорівнює 1. Базова ціна газу визначається позивачем відповідно до Кодексу. Позивач визначає базову ціну газу щомісяця в строк до 10 числа місяця, наступного за газовим місяцем, розміщує її на своєму веб-сайті.
2.6.Пунктом 9.4 договору (в редакції додаткової угоди від 29.11.2017 за № 1/1512000733, умови якої застосовуються до відносин сторін з 29.12.2016) передбачено, що позивач до 14 числа місяця, наступного за газовим місяцем, надає відповідачу на його електронну адресу розрахунок вартості послуг балансування та рахунок-фактуру. Відповідач, крім вартості послуг вказаних у абзаці другому даного пункту, зобов`язаний здійснити оплату у строк, що не перевищує 5-ти банківських днів. Оплата вартості послуг балансування оператором газорозподільної системи за рахунок виділених субвенцій з державного бюджету на покриття пільг субсидій та компенсацій побутовим споживачам проводиться у строки та за процедурою, передбаченою Порядком перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджету на надання пільг, субсидій та компенсацій, затвердженим постановою КМУ від 11.01.2005 за №20, у сумі, що не перевищує вартості послуг розподілу фактично спожитого природного газу зазначеними споживачами за розрахунковий період.
2.7.Згідно з п.13.1 договору у випадку невиконання або неналежного виконання своїх зобов`язань за цим договором сторони несуть відповідальність, передбачену чинним законодавством та цим договором.
2.8.Додатки 1, 2 та 3 до договору №1512000733 від 17.12.2015 ані в момент підписання договору, ані в подальшому сторонами не укладені.
2.9.При підписанні договору транспортування природного газу №1512000733 від 17.12.2015 сторонами не узгоджені: розподіл потужності, транспортування, та головне додаток 3.
2.10.Позивачем відповідачу було виставлено рахунки, а саме: рахунок №03-2019-1512000733 від 31.03.2019 на оплату за добові небаланси за березень 2019 року на загальну вартість 38883999,23 грн; рахунок №04-2019-1512000733 від 30.04.2019 на оплату за добові небаланси за квітень 2019 року на загальну вартість 21965545,59 грн.; рахунок №05-2019-1512000733 від 31.05.2019 на оплату за добові небаланси за травень 2019 року на загальну вартість 10906288,23 грн.; рахунок №06-2019-1512000733 від 30.06.2019 на оплату за добові небаланси за червень 2019 року на загальну вартість 10807334,65 грн.
2.11.На підтвердження обсягів місячних небалансів позивачем надано акти №03-2019-1512000733 за березень 2019 року, № 04-2019-1512000733 за квітень 2019 року, №05-2019-1512000733 за травень 2019 року, №06-2019-1512000733 за червень 2019 року.
2.12.Відповідач свої зобов`язання щодо оплати вказаних вище рахунків за добові небаланси за березень-червень 2019 року не виконав, що стало підставою для звернення позивача до господарського суду з позовом про стягнення з відповідача вартості щодобових небалансів на суму 82563167,70 грн.
3.Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції
3.1.Господарський суд Дніпропетровської області рішенням від 18.02.2020 у справі №904/5361/19, залишеним без змін постановою Центрального апеляційного господарського суду від 11.11.2021, відмовив в задоволенні позову АТ "Укртрансгаз".
3.2.Вказані рішення мотивовані тим, що укладений між сторонами договір не регулює відносини стосовно щодобових небалансів та не встановлює зобов`язання відповідача щодо їх оплати, відтак у позивача відсутні правові підстави для стягнення заборгованості з їх оплати в примусовому порядку.
3.3.Оскільки надані позивачем акти приймання-передачі природного газу підписані без посилання на договір №1512000733 від 17.12.2015, не передбачають обліку такої послуги як балансування у визначені періоди, суд першої інстанції, з яким погодився апеляційний суд, дійшов висновку, що неможливим є перевірити, який саме обсяг газу позивач облікував в системі, який, на його думку, відповідач використав за період з березня по червень 2019 року (включно).
3.4.Враховуючи правові висновки щодо обов`язковості документального оформлення факту надання послуг балансування та їх заявленого обсягу при стягненні сум заборгованості за послуги балансування, обов`язковості з доказової точки зору доведення факту понесення витрат оператора газотранспортної системи, пов`язаних із здійсненням балансування обсягів природного газу у заявлені ним періоди, так само як і розміру заявленої до стягнення вартості послуг балансування, суди зазначили, що складені позивачем односторонні акти не можуть бути визнані належними доказами на підтвердження визначення обсягу та, відповідно, вартості послуг балансування газу.
4.Короткий зміст вимог касаційної скарги та її обґрунтування. Заперечення іншої сторони
4.1.АТ "Укртрансгаз" звернулось до Верховного Суду з касаційною скаргою, в якій просить скасувати постанову Центрального апеляційного господарського суду від 11.11.2021 та рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 18.02.2020 у справі №904/5361/19 і прийняти нове рішення, яким позовні вимоги задовільнити у повному обсязі.
4.2.Підставою касаційного оскарження АТ "Укртрансгаз" зазначило пункти 3 та 4 частини другої статті 287 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України), а саме: відсутній висновок Верховного Суду щодо питання застосування норм статей 509, 510, 526 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) у подібних правовідносинах в частині визначення взаємних прав та обов`язків щодо врегулювання та оплати послуг з врегулювання щодобових небалансів сторін договору транспортування природного газу, укладеного на основі Типового договору транспортування природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП №2497 від 30.09.2015 (зі змінами №2016 від 24.11.2016, №2017 від 24.11.2016), зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 06.11.2015 за №1383/27828, (далі - Типовий договір) після 01.03.2019 року; судами попередніх інстанцій не досліджено зібраних у справі доказів (пункт 1 частини третьої статті 310 ГПК України).
4.3.За твердженнями скаржника, укладаючи договір сторони не ставили можливість його виконання в залежність від підписаних додатків 1, 2, 3, оскільки вказані додатки не стосуються визначення вартості щодобових небалансів та порядку розрахунку за них, що є предметом позовних вимог у даній справі. Відповідно непідписання цих додатків не позбавляє відповідача можливості фактичного користування природним газом та не знімає обов`язків з позивача щодо транспортування природного газу до відповідача.
4.4.Скаржник наголошує, що по-перше, додаток 3 до договору є і він був підписаний в момент укладання самого договору, а по-друге, постановою НКРЕКП від 17.03.2020 №621 до Типового договору, були внесені зміни, відповідно до яких додаток №3 виключено з Типового договору на транспортування природного газу, що ще раз підтверджує позицію позивача, що вказаний додаток не впливає на права і обов`язки сторін при виконанні договору транспортування природного газу щодо врегулювання добового небалансу.
4.5.Скаржник вважає, що відповідачем як оператором газорозподільної системи надавалася в електронному вигляді інформація щодо добового споживання природного газу, відповідно до якої встановлено добові небаланси у замовника послуг з транспортування природного газу, які мають бути ним оплачені згідно з вимогами Кодексу ГТС, що не враховано судами попередніх інстанцій, які неправильно застосували статті 179, 180 Господарського кодексу України (далі - ГК України), статті 203, 204, 638 ЦК України, пункт 1 глави 1, пункти 2, 6, 19 глави 6 розділу ХІV Кодексу ГТС, главу 7 розділу ІІІ Кодексу ГТС.
4.6.На переконання скаржника, обсяг газу, який склав обсяг небалансу відповідача, доведений позивачем належними та допустимими доказами, на підставі яких позивачем виставлялися відповідачу відповідні рахунки, які безпідставно не оплачені останнім, що є в тому числі й підставою для нарахування пені та 3% річних на суму боргу.
4.7.АТ "Дніпрогаз" подало відзив на касаційну скаргу, в якому просило залишити її без задоволення, а оскаржувані судові рішення - без змін.
4.8.За твердженнями відповідача, враховуючи наявність висновків Верховного Суду у справах, де предметом пред`явлених вимог були не тільки подібні, а фактично ідентичні правовідносини, необґрунтованою є наведена позивачем підставу касаційного оскарження судових рішень, передбачена пунктом 3 частини другої статті 287 ГПК України, оскільки: 1) ця норма спрямована на формування єдиної правозастосовчої практики шляхом висловлення Верховним Судом висновків щодо питань застосування тих чи інших норм права, які регулюють певну категорію правовідносин та підлягають застосуванню господарськими судами під час вирішення спору; 2) у разі подання касаційної скарги на підставі зазначеного пункту скаржник повинен чітко вказати, яку саме норму матеріального чи процесуального права суди попередніх інстанцій застосували неправильно, а також обґрунтувати необхідність застосування такої правової норми для вирішення спору, у чому полягає помилка судів при застосуванні відповідної норми права, та як, на думку скаржника, відповідна норма повинна застосовуватися.
4.9.Проте, наведене скаржником в касаційній скарзі обґрунтування цієї підстави оскарження та формулювання своїх доводів не дає можливості однозначно зрозуміти, щодо яких саме норм у подібних правовідносинах відсутній висновок Верховного Суду, скаржник не обґрунтував, яка існує виключна правова проблема, і в чому вона полягає, не визначив правове питання, щодо якого постає проблема невизначеності.
4.10.При цьому, відповідач стверджує, що в матеріалах справи відсутній, а позивачем не надано доказів на підтвердження наявності між сторонами договору, який би регулював відносини щодо врегулювання саме щодобових небалансів (не подано докази внесення відповідних змін до чинного договору), а положення діючого договору не містять умов стосовно порядку розрахунків та оплати щодобових негативних небалансів, на що й звернули увагу суди попередніх інстанцій. Також між сторонами відсутній інший договір, який би передбачав врегулювання щодобових небалансів, і який з огляду на норми чинного законодавства міг би бути підставою виникнення у замовника відповідного обов`язку.
4.11.Відповідач зазначає, що додатки 1, 2, 3 до договору сторонами не складались та не підписувались, відповідно їх відсутність свідчить про неузгодженість істотних умов договору і, головне, вказує на неузгодженість сторонами при підписанні договору переліку комерційних вузлів обліку газу, фактично встановлених у пунктах приймання-передачі газу та їх характеристик, як це передбачено додатками до типового договору.
4.12.На переконання відповідача, неподання додатку №3 до договору разом з позовною заявою є свідченням про неналежну підготовку сторони щодо судового розгляду справи, з огляду на що, в силу приписів статті 118 ГПК України, сторона втратила право посилання на відповідний доказ, і такий документ правомірно судом апеляційної інстанції залишений без розгляду.
4.13.Відповідач зазначає, що позивач не довів належними та допустимими доказами факт набуття відповідачем статусу користувача Інформаційної платформи та факт надання відповідачем згоди на забезпечення електронної взаємодії та документообігу між сторонами договору, у тому числі для організації замовлення та супроводження послуг транспортування природного газу в умовах добового балансування газотранспортної системи. Відповідно, у зв`язку із відсутністю між сторонами договору, який би передбачав врегулювання щодобових небалансів, та відсутністю згоди на забезпечення електронної взаємодії документообігу, виготовлені за допомогою Інформаційної платформи електронні документи є такими, що позбавлені доказової сили.
4.14.Складені позивачем односторонні акти, на переконання відповідача, також не можуть бути визнані належними доказами на підтвердження визначення обсягу та, відповідно, вартості послуг балансування газу.
4.15.За твердженнями відповідача, у справі відсутні докази транспортування природного газу за спірним договором. Укладений договір в частині надання послуг добового балансування сторонами не виконувався, розподілу потужності та транспортування газу (в т. ч. з березня по червень 2019 року) не відбувалося, що в свою чергу свідчить про те, що права та інтереси позивача відповідачем порушено не було, а тому вимоги про оплату послуг балансування не підлягають задоволенню.
5.Позиція Верховного Суду
5.1.Згідно з частиною першою статті 509 ЦК України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.
5.2.Відповідно до частини 2 статті 509 ЦК України зобов`язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.