ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
18 травня 2022 року
м. Київ
cправа № 902/439/21
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Бакуліна С.В. - головуючий, Кролевець О.А., Стратієнко Л.В.,
за участю секретаря судового засідання - Федорченка В.М.,
позивача - Бідного Є.М.,
відповідача - не з`явились,
третьої особи - не з`явились,
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "АДАМА Україна"
на постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 17.12.2021 (головуючий суддя - Василишин А.Р., судді: Філіпова Т.Л., Бучинська Г.Б.) та рішення Господарського суду Вінницької області від 02.09.2021 (суддя Міліціанов Р.В.)
у справі №902/439/21
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "АДАМА Україна"
до Фермерського господарства "УКРАЇНА",
за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача - Товариства з обмеженою відповідальністю "Агропросперіс Трейд",
про стягнення 25681225,30 грн,
ВСТАНОВИВ:
1.Короткий зміст позовних вимог та заперечень
1.1.Товариство з обмеженою відповідальністю "АДАМА Україна" (далі - ТОВ "АДАМА Україна") звернулося до Господарського суду Вінницької області з позовом, у якому просило суд стягнути з Фермерського господарства "УКРАЇНА" (далі - ФГ "УКРАЇНА"): реальні збитки у розмірі 10233465,42 грн; реальні збитки у розмірі 527250 доларів США; упущену вигоду у розмірі 311372 грн; упущену вигоду у розмірі 13150 доларів США.
1.2.Господарський суд Вінницької області ухвалою від 15.06.2021 роз`єднав у самостійне провадження позовні вимоги про стягнення з відповідача 527250 доларів США реальних збитків та 13150 доларів США упущеної (втраченої) вигоди. Матеріали справи №902/439/21 в частині позовних вимог про стягнення з відповідача 527250 доларів США реальних збитків та 13150 доларів США упущеної (втраченої) вигоди передав до канцелярії Господарського суду Вінницької області з метою їх реєстрації в автоматизованій системі документообігу суду з присвоєнням єдиного унікального номеру судової справи. Вирішив розглядати у межах справи №902/439/21 позовні вимоги про стягнення з відповідача 10233465,42 грн реальних збитків та 311372,00 грн упущеної (втраченої) вигоди.
1.3.Позовні вимоги обґрунтовані невиконанням відповідачем взятих на себе зобов`язань з поставки кукурудзи 3 класу (врожаю 2020 року) за укладеними договорами поставки від 20.02.2020 №ADV_UKR_1/20 року та від 28.02.2020 №ADV_UKR_2/20, в результаті чого позивач не зміг виконати власні зобов`язання з продажу такого зерна далі по ланцюгу поставки міжнародним трейдерам на підставі пов`язаних договорів поставки.
1.4.За твердженнями позивача, з метою подальшого перепродажу кукурудзи 3 класу (врожаю 2020 року), яка мала бути поставлена відповідачем за вказаними договорами, 25.06.2020 позивачем укладено два договори поставки такого зерна міжнародним трейдерам на ринку зерна, а саме: договір поставки №PC 929447 та договір поставки №К-9144-25-06-2020-НН. На виконання умов останнього позивачем сплачено контрагенту 10233465,42 грн збитків, який той зазнав через невиконання позивачем своїх зобов`язань з поставки йому зерна, а також втрачено можливість отримати прибуток у розмірі 311372,00 грн, які позивач й просить стягнути як реальні збитки та упущену (втрачену) вигоду відповідно.
1.5.Заперечення проти позову мотивовані тим, що позивач, завідомо знаючи про ріст цін на кукурудзу у червні 2020 року, шляхом укладення додаткової угоди №1 до договору поставки від 20.02.2020 №AVD_UKR_1/20, від 28.02.2020 №AVD_UKR_2/20, свідомо занизив вартість товару за одну тонну, не врахувавши реальну вартість товару на ринку, та визначив нові строки щодо поставки, що прямо вказує на умисні дії позивача, про які відповідачу не було відомо.
1.6.За твердженнями відповідача, неможливість виконання ним своїх зобов`язань за укладеними з позивачем договорами поставки підтверджується Сертифікатами Торгово-промислової палати України від 17.11.2020 №3100-20-1830, від 17.11.2020 №3100-20-1834 та від 18.12.2020 №3100-20-2009 про форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили), якими засвідчено обставини непереборної сили щодо зобов`язання ФГ "УКРАЇНА" поставити та передати у власність товар українського походження (кукурудза 3-го класу врожаю 2020), про що позивача було повідомлено відповідними листами, що відповідно звільняє відповідача від відповідальності за невиконання таких зобов`язань.
1.7.ТВідповідач зазначає про суперечність тверджень позивача при обґрунтуванні реальності збитків та упущеної вигоди, посилаючись на те, що реальні збитки виникли у зв`язку із тим, що позивач компенсував (відшкодував) збитки міжнародним трейдерам, уклавши два контракти від 25.06.2020, тобто після укладення договорів з відповідачем. Позивач стверджує, що реальні збитки завдані саме невиконанням відповідачем зобов`язань по поставці кукурудзи 3-го класу у строки, які визначені укладеними з відповідачем договорами поставки від 20.02.2020 №AVD_UKR_1/20, від 28.02.2020 №AVD_UKR_2/20 із змінами та доповненнями від 25.06.2020 (додаткові угоди №1), хоча в цих договорах відсутнє будь-яке посилання на те, що вони (ці договори) укладаються на виконання саме укладених з міжнародними трейдерами контрактів, які нібито позивач не виконав з вини відповідача, що вказує на відсутність причинного зв`язку пов`язаності цих договорів (відсутній номер та дата договору, та/або назва підприємств трейдерів).
1.8.Відповідач вказує на недоведення позивачем наявності складу цивільного правопорушення як необхідної умови застосування такої міри відповідальності, як стягнення збитків у вигляді упущеної вигоди, завданих нібито невиконанням договорів поставки, а також недоведення об`єктивної та суб`єктивної сторони спричинення відповідачем збитків, понесення збитків, причинно-наслідкового зв`язку між діями та понесеними позивачем збитками.
1.9.Відповідач стверджує про ненадання позивачем жодних належних доказів на підтвердження можливості реального отримання доходів у разі належного виконання зобов`язання, а також вжиття кредитором заходів для їх одержання (тобто вжиття заходів щодо пошуку чи можливого пошуку товару кукурудзи 3-го класу), що є необхідним при заявленні до стягнення упущеної вигоди.
2.Стислий виклад обставин справи, встановлених судами першої та апеляційної інстанцій
2.1.20.02.2020 між ТОВ "АДАМА УКРАЇНА" (покупець) та ФГ "УКРАЇНА" (постачальник) укладено договір поставки №ADV_UKR_1/20, за умовами п.1.1 якого постачальник зобов`язується поставити та передати у власність покупця товар українського походження, вказаний у п.2.1 договору (товар), а покупець зобов`язується прийняти такий товар та оплатити його вартість.
2.2.Згідно з п.2.1 договору товар, що підлягає поставці згідно умов договору, становить кукурудза 3 класу врожаю 2020 року, код УКТ ЗЕД 1005, кількістю 7040,976т.
2.3.Попередня ціна товару за 1 т становить 3354,85 грн та ПДВ 670,97 грн, разом 4025,82 грн; попередня загальна вартість товару становить 23621418,33 грн та ПДВ 4724283,67 грн, разом 28345702,00 грн (п.2.2 договору).
2.4.За змістом пп.2.3.1 договору строк поставки товару з 1 жовтня 2020 року до 1 грудня 2020 року, обидві дати включно.
2.5.Поставка товару здійснюється згідно правил Інкотермс 2010 за вибором покупця на наступних умовах: DAP. Місце поставки: ТОВ ІЗТ: Одеська область, м. Чорноморськ, вул. Шмідта, буд. 1 та/або ТОВ "ТІС-Зерно": 67543, Одеська область, Коминтернивський район, с. Визирка, вул. Чапаєва, буд. 60 та/або ТОВ "Бруклін-Київ": 65026, Україна, Одеська область, м. Одеса, пл. Митна, 1. Поставка здійснюється автомобільним/залізничним транспортом за погодженням сторін (пп.2.3.2, пп.2.3.7 договору).
2.6.Згідно з п.4.1 договору сторони дійшли згоди, що остаточна ціна товару з ПДВ, буде визначатись на момент поставки товару в наступному порядку: на першому етапі визначається середня базова розрахункова ціна товару (Базова розрахункова ціна), яка становить середньоарифметичне значення цін з ПДВ у гривнях, за якими треті особи, а саме: ТОВ "АДМ ЮКРЕЙН" (код ЄДРПОУ 20027449), ТОВ "АТ КАРГІАЛ" (код ЄДРПОУ 20010397), ПІІ "ГЛЕНКОР АГРІКАЛЧЕР УКРАЇНА" (код ЄДРПОУ 23393195), ТОВ "КЕРНЕЛ-ТРЕЙД" (код ЄДРПОУ 31454383), ТОВ "КОФКО АҐРІ РЕСОРСІЗ УКРАЇНА" (код ЄДРПОУ 35919521), ТОВ "АГРОПРОСПЕРІС ТРЕЙД" (код ЄДРПОУ 36328597), ТОВ "ЛУЇ ДРЕЙФУС КОМПАНІ УКРАЇНА" (Код ЄДРПОУ 30307207), ТОВ "СІЕЙЧЕС УКРАЇНА" (Код ЄДРПОУ 35704808), ДП "САНТРЕЙД" (Код ЄДРПОУ .25394566), ТОВ "САТЕЛЛИТ" (Код ЄДРПОУ 13501985) (треті особи), готові купувати товар на умовах базису поставки DAP у місці поставки, яке визначене згідно пп.2.3.2 цього договору, станом на робочий день, що передує першому дню строку поставки товару згідно з пп.2.3.1 договору. При цьому, при розрахунку Базової розрахункової ціни товару до уваги беруться лише пропозиції третіх осіб, які належним чином надали свої пропозиції купити товар на умовах базису поставки згідно пп.2.3.2 цього договору. Пропозиція третьої особи щодо купівлі товару вважається наданою належним чином та приймається для визначення Базової розрахункової ціни лише за умови, що така пропозиція було надіслана представником третьої особи на електронну адресу execution_adama_ua@adama.com станом на робочий день, що передує першому дню строку поставки товару згідно з пп.2.3.1 договору, якщо інше не буде погоджено сторонами окремо. У разі, якщо постачальник ініціює дострокову поставку товару, а саме поставку товару до настання строків поставки, узгоджених сторонами в пп.2.3.1 договору, то постачальник зобов`язаний повідомити покупця про таку дату поставки товару за 6 робочих днів до запланованої доти поставки. Така дострокова поставка товару може бути здійснена постачальником лише за умови її попереднього погодження із покупцем, шляхом укладення додаткової угоди до договору про зміну строків поставки (п.4.2 договору).
2.7.Відповідно до п.5.1 договору покупець здійснює попередню оплату у сумі, що становить гривневий еквівалент 576721,32 доларів США, в тому числі ПДВ, розрахований за курсом продажу долара США, який складеться на міжбанківському валютному ринку України на кінець робочого дня, що передує даті здійснення попередньої оплати за товар, і який публікується на сайті www.kurs.com.ua. Попередня оплата здійснюється покупцем не пізніше 10 банківських днів з дати видачі постачальником покупцю товарної аграрної розписки згідно п.п.7.1 - 7.3 договору.
2.8.28.02.2020 між ТОВ "АДАМА Україна" (покупець) та ФГ "УКРАЇНА" (постачальник) укладено договір поставки №ADV_UKR_2/20, за умовами п.1.1 якого постачальник зобов`язується поставити та передати у власність покупця товар українського походження, вказаний у п.2.1 договору, а покупець зобов`язується прийняти такий товар та оплатити його вартість.
2.9.Згідно з п.2.1 договору товар, що підлягає поставці згідно умов договору становить кукурудза 3 класу врожаю 2020 року, код УКТ ЗЕД 1005, кількістю 1733,477т.
2.10.Попередня ціна товару за 1 т становить 3334,78 грн та ПДВ 666,96 грн, разом 4001,74 грн, попередня загальна вартість товару становить 5780764,43 грн та ПДВ 1156152,89 грн, разом 6936917,32 грн (п.2.2 договору).
2.11.За змістом пп.2.3.1 договору строк поставки товару з 1 жовтня 2020 року до 1 грудня 2020 року, обидві дати включно.
2.12.Згідно з пп.2.3.2, пп.2.3.7 договору поставка товару здійснюється згідно правил Інкотермс 2010 за вибором Покупця на наступних умовах: DAP. Місце поставки: ТОВ ІЗТ: Одеська область, м. Чорноморськ, вул. Шмідта, буд. 1 та/або ТОВ "Бруклін-Київ": 65026, Україна, Одеська область, м. Одеса, пл. Митна, 1 та/або ТОВ "ТІС-Зерно": 67543, Одеська область, Коминтернивський район, с. Визирка, вул. Чапаєва, буд. 60 (пп.2.3.2 Договору).Поставка здійснюється автомобільним/залізничним транспортом за погодженням сторін.
2.13.Відповідно п.5.1 договору покупець здійснює попередню оплату у сумі, що становить гривневий еквівалент 140000,00 доларів США, в тому числі ПДВ, розрахований за курсом продажу долара США, який складеться на міжбанківському валютному ринку України на кінець робочого дня, що передує даті здійснення попередньої оплати за товар, і який публікується на сайті www.kurs.com.ua. Попередня оплата здійснюється покупцем не пізніше 10 банківських днів з дати видачі постачальником покупцю товарної аграрної розписки згідно п.п.7.1 - 7.3 договору.
2.14.Пунктом 5.2 обох договорів, які ідентичні за змістом, визначено, що для здійснення попередньої оплати постачальник зобов`язується надати покупцю рахунок із зазначенням кількості товару, попередньої ціни без ПДВ, попередньої загальної вартості без ПДВ, суми ПДВ, суми до сплати разом з ПДВ. Після здійснення поставки, постачальник зобов`язується надати покупцю перелік документів згідно п.п.6.1, 6.5 цього договору в порядку та на умовах визначених договором.
2.15.За умовами п.5.3 договорів, які ідентичні за змістом, сплата коштів за товар за договором здійснюється в національній валюті України, шляхом перерахування коштів на банківський рахунок постачальника, відповідно до реквізитів, зазначених у відповідному рахунку, виданому постачальником.
2.16.Згідно з п.5.4 договорів, які ідентичні за змістом, оплата решти вартості товару, яка перевищує суму попередньої оплати, сплаченої на виконання умов договору, має бути здійснена покупцем на умовах післяплати (тобто на умовах оплати товару після поставки товару) (повної або часткової), протягом 10 банківських днів з дати прийому товару, але в будь-якому випадку не раніше отримання покупцем належним чином оформлених документів згідно з п.п.6.1, 6.5 договору.
2.17.У відповідності до п.7.1 договорів, які ідентичні за змістом, протягом 10-ти банківських днів, починаючи з дати підписання даного договору, постачальник зобов`язаний видати покупцю товарну аграрну розписку, як забезпечення виконання постачальником зобов`язань за даним договором, згідно з інструкціями покупця. Товарна аграрна розписка має бути посвідчена нотаріусом, попередньо погодженим покупцем та текст повинен бути узгоджений із покупцем. Товарна аграрна розписка має бути видана на користь ТОВ "АДАМА Україна".
2.18.Відповідно до п.8.1 договорів, які ідентичні за змістом, за невиконання або неналежне виконання умов договору сторона, що допустила таке невиконання або неналежне виконання, несе відповідальність, передбачену цим договором та законодавством України.
2.19.Згідно з п.9.2 договорів, які ідентичні за змістом, сторона, для якої невиконання зобов`язань за договором стало неможливим внаслідок настання обставин непереборної сили, зобов`язана негайно, але не пізніше 10 календарних днів після початку їх дії, письмово повідомити другу сторону про початок, суть та можливий строк дії таких обставин. Відповідне документальне підтвердження надається протягом 20 календарних днів з дня початку дії обставин непереборної сили. Несвоєчасне надання вказаного документального підтвердження, а також несвоєчасне повідомлення про настання обставин непереборної сили позбавляє відповідну сторону права посилатися на ці обставини, як на причини невиконання зобов`язань за Договором та, як на підставу звільнення від відповідальності за невиконання або неналежне виконання таких обставин.
2.20.Вказані договори згідно з пунктом 13.1, які аналогічні за змістом, вступають в силу з дати їх підписання та діють до повного виконання сторонами своїх зобов`язань, що випливають із договору.
2.21.На виконання умов укладених договорів поставки позивач здійснив попередню оплату за товар на рахунок відповідача у наступних розмірах:
-за договором поставки №ADV_UKR_1/20 від 20.02.2020 - гривневий еквівалент 576721,32 доларів США (в тому числі ПДВ), розрахований за курсом продажу долара США, який склався на міжбанківському валютному ринку України на кінець робочого дня, що передував даті здійснення попередньої оплати за товар, і який був опублікований на сайті www.kurs.coin.ua у розмірі 14109488,62 грн, що підтверджується платіжним дорученням №584 від 21.02.2020;
-за договором поставки №ADV_UKR_2/20 від 28.02.2020 - гривневий еквівалент 140000,00 доларів США (в тому числі ПДВ), розрахований за курсом продажу долара США, який склався на міжбанківському валютному ринку України на кінець робочого дня, що передував даті здійснення попередньої оплати за товар, і який був опублікований на сайті www.kurs.coin.ua у розмірі 3498601,74 грн, що підтверджується платіжним дорученням №705 від 04.03.2020.
2.22.25.06.2020 до договору поставки №ADV_UKR_1/20 від 20.02.2020 укладено додаткову угоду №1, за умовами якої сторонами змінено ряд пунктів основного договору, зокрема:
-п.2.1 - номенклатура та кількість товару, що підлягає поставці згідно умов договору:- кукурудза 3 класу врожаю 2020 року, код УКТ ЗЕД 1005, кількістю 2 100,00 т +/- 10% (пп.2.1.1 додаткової угоди); кукурудза 3 класу врожаю 2020 року, код УКТ ЗЕД 1005, кількістю 5 000,00 т +/- 5% (пп.2.1.2 додаткової угоди);
-п.2.2 - попередня ціна товару та попередня загальна вартість товару:- попередня ціна товару за 1 т становить 3280,33 грн та ПДВ 656,07 грн, разом 3936,40 грн та попередня загальна вартість товару становить 6888693,00 грн та ПДВ 1377738,60 грн разом 8266431,60 грн. Попередня ціна товару становить еквівалент 147,32 дол США (разом з ПДВ) за 1 т по курсу продажу дол США, що склався на міжбанківському валютному ринку України на кінець робочого дня, що передує дню укладення цієї Додаткової угоди, який публікується на сайт https://kurs.com.ua/ та становить 26,720 грн за 1 дол США. Порядок визначення остаточної ціни товару регулюється умовами цього договору та додатками до нього (пп.2.2.1 додаткової угоди);
-пп.2.2.2 зазначеного в пп.2.1.2 - попередня ціна товару за 1 т становить 3857,70 грн та ПДВ 771,54 грн, разом 4629,24 грн та попередня загальна вартість товару становить 19288500,00 грн та ПДВ 3857700,00 грн разом 23146200,00 грн. Попередня ціна товару становить еквівалент 173,25 дол США (разом з ПДВ) за 1 т по курсу продажу дол США, що склався на міжбанківському валютному ринку України на кінець робочого дня, що передує дню укладення даної додаткової угоди, який публікується на сайт https://kurs.com.ua/ та становить 26,720 грн за 1 дол США. Порядок визначення остаточної ціни товару регулюється умовами цього договору та додатками до нього (пп.2.2.2 додаткової угоди);
пп.2.3.3 умови поставки:
- строк поставки товару зазначеного в пп.2.1.1.1 становить з 01.10.2020 до 31.10.2020, обидві дати включно (пп.2.3.1 додаткової угоди);
- строк поставки товару зазначеного в пп.2.1.2 становить з 01.11.2020 до 30.11.2020, обидві дати включно (пп.2.3.1.2 додаткової угоди);
пп.2.3.2.1 базис поставки (згідно Інкотермс 2010) та місце поставки товару, зазначеного в пп.2.1.1: DAP. Місце поставки: ТОВ "Сорочанський Мирошник": 22731, Вінницька область, Іллінецький район, с. Сорока, вул. Гагаріна, буд. 3а;
пп.2.3.2.2 - базис поставки (згідно Інкотермс 2010) та місце поставки товару, зазначеного в пп.2.1.2: DAP. Місце поставки: Південний морський торговельний порт (Одеська область, м. Чорноморськ, вул. Шмідта, б. 1), ТІС-Міндобрива, та/або ТІС-Зерно (67543, Одеська область, Коминтернивський район, с. Визирка, вул. Чапаєва, буд. 60) та/або ТОВ "М.В.КАРГО" (65026, Україна, Одеська область, м. Одеса, пл. Митна, 1).
2.23.Також у п.2 додаткової угоди сторонами змінено вимоги щодо якості товару та погоджено, що товар має відповідати наступним якісним показникам: вологість не більше 14,5% макс., биті зерна не більше 5%, сміттєва домішка не більше 2% макс., зернова домішка 10% макс., включаючи биті зерна 5% макс., пошкоджені зерна 5% макс. (з них макс. 2% теплового пошкодження). Вміст амброзії - не більше 10%. Макс. допустимий рівень речовин хлорпірифос-етил та хлорпірифос-метил: не більше 0,01 мг/кг. Присутність ГМО та карантинних об`єктів не допускається. Інші показники якості товару - відповідно до ДСТУ-4525:2006.
2.24.25.06.2020 до договору поставки №ADV_UKR_2/20 від 28.02.2020 укладено додаткову угоду №1, за умовами якої сторонами змінено ряд пунктів основного договору, зокрема:
-п.2.1 - номенклатура та кількість товару, що підлягає поставці згідно умов договору: кукурудза 3 класу врожаю 2020 року, код УКТ ЗЕД 1005, кількістю 1 700,00 т +/- 10% (пп.2.1.1 додаткової угоди);
-п.2.2 - попередня ціна товару та попередня загальна вартість товару: попередня ціна товару за 1 т становить 3280,33 грн та ПДВ 656,07 грн, разом 3936,40 грн та попередня загальна вартість товару становить 5576561,00 грн та ПДВ 1115312,00 грн разом 6691873,20 грн. Попередня ціна товару становить еквівалент 147,32 дол США (разом з ПДВ) за 1 т по курсу продажу дол США, що склався на міжбанківському валютному ринку України на кінець робочого дня, що передує дню укладення цієї Додаткової угоди, який публікується на сайт https://kurs.com.ua/ та становить 26,720 грн за 1 дол США. Порядок визначення остаточної ціни товару регулюється умовами цього договору та додатками до нього;
-п.2.3 - умови поставки: строк поставки товару становить з 01.10.2020 року до 31.10.2020 року, обидві дати включно (пп.2.3.1 додаткової угоди);
-пп.2.3.2 - базис поставки (згідно Інкотермс 2010) та місце поставки товару, -зазначеного в пп.2.1.1: DAP. Місце поставки: ТОВ "Сорочанський Мирошник": 22731, Вінницька область, Іллінецький район, с. Сорока, вул. Гагаріна, буд. 3а.
2.25.Також в п.2 додаткової угоди сторонами змінено вимоги щодо якості товару та погоджено, що товар має відповідати наступним якісним показникам: вологість не більше 14,5% макс., сміттєва домішка не більше 2% макс., зернова домішка 10% макс., включаючи биті зерна 5% макс., пошкоджені зерна 5% макс. (з них макс. 2% теплового пошкодження). Вміст амброзії - не більше 5 шт/кг. Присутність ГМО та карантинних об`єктів не допускається. Інші показники якості товару - відповідно до ДСТУ-4525:2006.
2.26.Крім цього, з метою забезпечення виконання зобов`язань за договором поставки, позивачем було видано відповідачу Товарну Аграрну розписку (далі - аграрна розписка 1), посвідчену 20.02.2020 приватним нотаріусом Вінницького міського нотаріального округу Посвятенком Ю.Д. за реєстровим №338, відповідно до п.1 якої ця аграрна розписка видається боржником в забезпечення виконання ним зобов`язань за договором поставки №ADV_UKR_1/20, укладеним між боржником та кредитором.
2.27.Аграрна розписка 1 встановлює безумовне зобов`язання боржника здійснити поставку 7040,976 тон кукурудзи 3 класу врожаю 2020 року в строк до 01.12.2020 (п.2 аграрної розписки 1).
2.28.Ця аграрна розписка 1 оцінена в 23621418,33 грн без ПДВ, виходячи з чого для бухгалтерського та податкового обліку вартість товару, що буде передаватися на її виконання становитиме: 1 тонна кукурудзи 3 класу = 3354,85 грн без ПДВ. Суми, що вказані в п.5 аграрної розписки 1, визначені без врахування суми ПДВ, який, якщо застосовується, додається до вартості товару (п.п.5-6 аграрної розписки 1).
2.29.В забезпечення зобов`язань за аграрною розпискою 1 боржник передає у заставу майбутній врожай кукурудзи 2020 року з земельних ділянок, що зазначені в п.50 цієї аграрної розписки 1. На день збору врожаю предметом застави стає відповідно кількість зібраної сільськогосподарської продукції в загальному обсязі не менше 7040,976 тон (далі - предмет застави), що буде вирощений на зазначених земельних ділянках (п.13 аграрної розписки 1).
2.30.Відповідно до п.14 аграрної розписки 1 вартість предмету застави на дату видачі цієї аграрної розписки сторони визначили в 23621418,33 грн без ПДВ.
2.31.Пунктом 16 аграрної розписки 1 встановлено, що у разі недостатності предмету застави для повного виконання зобов`язань за аграрною розпискою 1 предметом застави за нею стає майбутній врожай будь-якої іншої сільськогосподарської продукції, що вирощується в 2020 році або буде вирощуватись ФГ "УКРАЇНА" в наступних роках на вказаних в аграрній розписці земельних ділянках.
2.32.У зв`язку із невиконанням позивачем своїх зобов`язань, відповідач звернувся до приватного нотаріуса Вінницького міського нотаріального округу Посвятенка Ю.Д. для вчинення виконавчого напису на аграрній розписці 1 з метою звернення стягнення на предмет застави.
2.33.18.12.2020 приватним нотаріусом Вінницького міського нотаріального округу Посвятенком Ю.Д. на аграрній розписці 1 було вчинено виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за №1965, про витребування у ФГ "УКРАЇНА" шляхом вилучення та передачі на користь ТОВ "АДАМА Україна" предмета застави.
2.34.21.12.2020 за заявою ТОВ "АДАМА Україна" приватним виконавцем виконавчого округу Вінницької області Турським О.В. було відкрито виконавче провадження ВП№63974357 з метою примусового виконання виконавчого напису.
2.35.Згідно з постановою від 22.12.2020 приватним виконавцем виконавчого округу Вінницької області Турським Олександром Віталійовичем виявлено у боржника зерно кукурудзи в кількості приблизно 3000 тон, на підставі чого останнім накладено арешт на зерно кукурудзи в кількості приблизно 3000 тон, що знаходиться за адресою: Вінницька область, Липовецький район, с. Стара Прилука, вул. Промислова (колишня вул. Островського), 29.
2.36.02.03.2020 з метою забезпечення виконання зобов`язань за Договором поставки, ФГ "УКРАЇНА" було видано ТОВ "АДАМА Україна" Товарну аграрну розписку (далі - аграрна розписка 2), посвідчену приватним нотаріусом Вінницького міського нотаріального округу Посвятенком Ю.Д. (реєстровий №431), за якою ФГ "УКРАЇНА" брало на себе безумовне зобов`язання здійснити поставку 1760,284 тон кукурудзи 3 класу (врожаю 2020 року) у строк до 01.12.2020.
2.37.Пунктом 16 аграрної розписки 2 встановлено, що, у разі недостатності предмету застави для повного виконання зобов`язань за аграрною розпискою 2, предметом застави за нею стає майбутній врожай будь-якої іншої сільськогосподарської продукції, що вирощується в 2020 року році або буде вирощуватись ФГ "УКРАЇНА" в наступних роках на вказаних в аграрній розписці 2 земельних ділянках.
2.38.Застава предмета аграрної розписки 2 зареєстрована у Державному реєстрі обтяжень рухомого майна, що підтверджується Витягом про реєстрацію в Державному реєстрі обтяжень рухомого майна №65136002 від 03.03.2020.
2.39.18.12.2020 через невиконання ФГ "УКРАЇНА" своїх зобов`язань за договором поставки та аграрною розпискою 2, ТОВ "АДАМА Україна" звернулося до приватного нотаріуса Вінницького міського нотаріального округу Посвятенка Ю.Д. для вчинення виконавчого напису на аграрній розписці 2 з метою звернення стягнення на предмети застави.
2.40.18.12.2020 приватним нотаріусом Вінницького міського нотаріального округу Посвятенком Ю.Д. на аграрній розписці 2 було вчинено виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за №1966, про витребування у ФГ "УКРАЇНА" шляхом вилучення та передачі на користь ТОВ "АДАМА Україна" предмета застави.
2.41.21.12.2020 за заявою ТОВ "АДАМА Україна" приватним виконавцем виконавчого округу Вінницької області Турським О.В. було відкрито виконавче провадження ВП№63974382 з метою примусового виконання виконавчого напису.
2.42.22.12.2020 в межах виконавчого провадження ВП№63974382 приватним виконавцем було винесено постанову про арешт 1760,284 тон кукурудзи 3 класу врожаю 2020 року.
2.43.Відповідачем у строк до 31.10.2020 товар поставлено не було.
2.44.Одночасно позивачем укладено два договори поставки зерна міжнародним трейдерам на ринку зерна, зокрема договір поставки №К-9144-25-06-2020-НН від 25.06.2020, укладений між ТОВ "АДАМА Україна" (постачальник) та ТОВ "Агропросперіс Трейд" (покупець) на поставку кукурудзи класу (врожаю 2020 року) 3 800 тон (+/- 10%) у строк з 01.10.2020 до 31.10.2020 на умовах поставки DAP ТОВ "Сорочанський Мірошник".
2.45.За умовами даного договору продавець зобов`язався передати у власність покупцеві товар: кукурудзу 3-го класу українського походження врожаю 2020 року у кількості 3 800,00 метричних тон.
2.46.Постачальник гарантував, що виробником товару буде ФГ "УКРАЇНА" (код 20092010).
2.47.Згідно з п.1.4 договору якість товару повинна відповідати наступним вимогам: вологість 14,5% макс., сміттєва домішка 2% макс., зернова домішка 10% макс., включаючи биті зерна 5% макс., пошкоджені зерна 5% макс., (з них макс. 2% теплового пошкодження). Вміст амброзії - не більше 5шт/кг. Присутність ГМО та карантинних об`єктів не допускається. Інші показники якості товару - відповідно до ДСТУ-4525:2006. Строки поставки: 01.10.2020 - 31.10.2020.
2.48.Товар поставляється насипом автомобільним або залізничним транспортом на умовах поставки DAP "поставка в місці": назва місця поставки ТОВ "Сорочанський Мірошник" у відповідності із Правилами "Інкотермс-2010" (п.2.3 договору).
2.49.Сторонами погоджено, що 80% вартості товару перераховується протягом 3 банківських днів, наступних за датою поставки товару; 20% - протягом 3 банківських днів, наступних за датою отримання покупцем податкової накладної (пп.3.5.1, пп.3.5.2 договору).
2.50.У випадку поставки товару у меншій кількості покупець вправі застосувати оперативно-господарську санкцію у вигляді зупинення оплати товару (п.4.1 договору).
2.51.Також, у випадку односторонньої відмови постачальника від виконання обов`язків за договором, постачальник сплачує неустойку у розмірі подвійної облікової ставки НБУ, яка діяла в період коли сплачується неустойка від загальної вартості товару за договором (п.4.2 договору).
2.52.Термін дії договору встановлено до 31.12.2020, але у будь-якому випадку не раніше моменту виконання сторонами взятих на себе зобов`язань (п.5.1 договору)
2.53.09.02.2021 ТОВ "Агропросперіс Трейд" направлено ТОВ "АДАМА Україна" лист №84/1, у якому повідомлено про понесення збитків в сумі 16208064,00 грн внаслідок порушення ТОВ "АДАМА Україна" термінів поставки товару.
2.54.ТОВ "Агропросперіс Трейд" надано договір поставки №К-11641-29-01-2021-НН від 229 від 29.01.2021, укладений з ТОВ "Летичів Агро", згідно умов якого третьою особою придбано кукурудзу 3 класу у кількості 5000,00 тон та перераховано грошові кошти в сумі 41500020,00 грн.