ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
24 травня 2022 року
м. Київ
cправа № 915/535/17(915/31/21)
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Білоуса В.В. - головуючого, Огородніка К.М., Погребняка В.Я.
за участю секретаря судового засідання - Кондратюк Л.М.;
за участю представників сторін:
скаржника - адвокат Гижко О.Л.
відповідача 1 - ліквідатор Товариства з обмеженою відповідальністю будівельно-торгівельної компанії "ТАВРІЯ" Жмакін С.А.
розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції з використанням системи відеоконференцзв`язку "EаsyCon" касаційну скаргу Акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України"
на постанову Південно-Західного апеляційного господарського суду
від 28.09.2021
у складі колегії суддів: Аленіна О.Ю.- головуючого, Лавриненко Л.В., Мишкіної М.А.
та на рішення Господарського суду Миколаївської області
від 21.05.2021
у складі судді Ткаченка О.В.
за позовом: Акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України"
до відповідачів: 1) Ліквідатора Жмакіна С. А.; 2) Товариства з обмеженою відповідальністю "Інтер Конект";3) Товарної Біржи "Ю-Бейс"
про визнання недійсним результатів аукціонну з продажу майна банкрута від 14.12.2020 та визнання недійсним правочину щодо продажу майна, вчиненого за результатами проведеного аукціону
в межах справи № 915/535/17
про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю будівельно-торгівельної компанії "ТАВРІЯ",-
ВСТАНОВИВ:
1. Ухвалою Господарського суду Миколаївської області від 10.10.2017 було порушено провадження у справі №915/535/17 про банкрутство ТОВ БТК "ТАВРІЯ"; введена процедура розпорядження майном.
2. Постановою Господарського суду Миколаївської області від 22.11.2019 ТОВ будівельно-торгівельна компанія "ТАВРІЯ" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено арбітражного керуючого Жмакіна С.А.
3. У січні 2021 Акціонерне товариство "Державний експортно-імпортний банк України", в межах справи про банкрутство Товариство з обмеженою відповідальністю будівельно-торгівельна компанія "ТАВРІЯ", звернулось до Господарського суду Миколаївської області із заявою до ліквідатора Жмакіна С.А., Товариства з обмеженою відповідальністю "Інтер Конект" та Товарної Біржі "Ю-Бейс" про визнання недійсним правочину та результатів аукціону.
Короткий зміст рішень судів першої та апеляційної інстанцій
4. Рішенням Господарського суду Миколаївської області від 21.05.2021 у задоволенні позову відмовлено.
5. Не погодившись із вищевказаним рішенням, Акціонерне товариство "Державний експортно-імпортний банк України" звернулося до Південно-західного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою.
6. Постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 28.09.2021 апеляційну скаргу залишено без задоволення, а рішення суду першої інстанції - без змін.
Рух касаційної скарги
7. 12.11.2021 Акціонерне товариство "Державний експортно-імпортний банк України" звернулось до Верховного Суду із касаційною скаргою від 11.11.2021 № 0000606/21-1298 на постанову Південно-Західного апеляційного господарського суду від 28.09.2021 та на рішення Господарського суду Миколаївської області від 21.05.2021 у справі № 915/535/17(915/31/21), підтвердженням чого є накладна відділення поштового зв`язку на конверті, в якому надійшла касаційна скарга.
8. Автоматизованою системою документообігу суду для розгляду касаційної скарги Акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" у справі № 915/535/17 (915/31/21) визначено колегію суддів у складі: головуючого судді - Білоуса В.В., судді - Васьковського О.В, судді - Огородніка К. М., що підтверджується протоколом передачі судової справи раніше визначеному складу суду від 17.11.2021.
9. Ухвалою Верховного Суду від 09.02.2022 у складі колегії суддів Білоуса В.В. - головуючого, Васьковського О.В., Огородніка К.М., відкрито касаційне провадження у справі № 915/535/17(915/31/21) за касаційною скаргою Акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" на постанову Південно-Західного апеляційного господарського суду від 28.09.2021 та на рішення Господарського суду Миколаївської області від 21.05.2021; призначено розгляд касаційної скарги на 22.02.2022 о 14:15 год.
10. Розпорядженням заступника керівника апарату - керівника секретаріату Касаційного господарського суду від 16.02.2022 № 29.3-02/398 у зв`язку із відпусткою судді Васьковського О.В. відповідно до приписів Положення про автоматизовану систему документообігу суду, затвердженого рішенням Ради суддів України від 26.11.2010 № 30 (зі змінами та доповненнями), призначено повторний автоматизований розподіл судової справи № 915/535/17(915/31/21).
11. Згідно протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 16.02.2022, справу № 915/535/17(915/31/21) за касаційною скаргою Акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" на постанову Південно-Західного апеляційного господарського суду від 28.09.2021 та на рішення Господарського суду Миколаївської області від 21.05.2021 розподілено колегії суддів Касаційного господарського суду у складі: Білоуса В.В. - головуючого, Погребняка В.Я., Огородніка К.М.
12. Ухвалою Верховного Суду від 22.02.2022 відкладено розгляд касаційної скарги Акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" на постанову Південно-Західного апеляційного господарського суду від 28.09.2021 та на рішення Господарського суду Миколаївської області від 21.05.2021 у справі № 915/535/17(915/31/21) на 01.03.2022 о 10 год. 30 хв.
13. Ухвалою Верховного Суду від 05.04.2022 призначено розгляд касаційної скарги Акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" на постанову Південно-Західного апеляційного господарського суду від 28.09.2021 та на рішення Господарського суду Миколаївської області від 21.05.2021 у справі № 915/535/17(915/31/21) на 24.05.2022 о 10 год. 00 хв.
Короткий зміст вимог касаційної скарги з узагальненими аргументами особи, яка подала касаційну скаргу.
14. Не погоджуючись з ухваленими рішеннями, Акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України" подано касаційну скаргу в якій останнє просить скасувати постанову суду апеляційної інстанції та рішення суду першої інстанції і ухвалити нове рішення, яким задовольнити позовну заяву.
15. Касаційну скаргу мотивовано наступним.
15.1 Суди попередніх інстанцій в порушення вимог статей 7, 73, 76, 77, 79, 86 Господарського процесуального кодексу України не надали належної оцінки доказам у справі, які підтверджують відсутність в оголошенні про продаж майна повної інформації відносно земельної ділянки, на якій розташований предмет іпотеки.
15.2 Судами попередніх інстанцій залишено поза увагою те, що ліквідатором боржника не дотримано вимоги встановлені частиною першою статті 81 Кодексу України з процедур банкрутства, чим порушено право заставного кредитора на звернення із заявою про продаж йому непроданого майна.
15.3 Судом першої інстанції, в порушення норм статей 80, 182 Господарського процесуального кодексу України, було долучено до матеріалів справи рішення загальних зборів ТОВ "Інтер Конект" від 10.12.2020 № 10/12.
15.4 Судами попередніх інстанцій не враховано, що підписання протоколу про результати електронного аукціону та акту про придбання майна на аукціоні від імені покупця здійснено особою, яка не мала повного обсягу дієздатності.
15.5 Судами попередніх інстанцій залишено поза увагою те, що дії ліквідатора з підготовки продажу майна було проведено з порушенням встановленого порядку, що перешкодило продажу майна боржника за найвищою ціною.
16. Представник скаржника в судовому засіданні 24.05.2022 підтримав касаційну скаргу з підстав викладених у ній.
Узагальнений виклад позиції інших учасників у справі
17. Ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю будівельно-торгівельна компанія "ТАВРІЯ" подано відзив на касаційну скаргу в якому останній просить залишити касаційну скаргу без задоволення, а оскаржувані судові рішення - без змін.
18. Товариством з обмеженою відповідальністю "Інтер Конект" подано відзив на касаційну скаргу в якому останнє просить залишити касаційну скаргу без задоволення, а оскаржувані судові рішення - без змін.
19. Ліквідатор Товариства з обмеженою відповідальністю будівельно-торгівельна компанія "ТАВРІЯ" в судовому засіданні 24.05.2022 заперечив проти касаційної скарги з підстав викладених у відзиві.
Позиція Верховного Суду
20. Колегія суддів, заслухавши доповідь судді - доповідача, пояснення представників сторін, обговоривши доводи касаційної скарги, дослідивши матеріали справи, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, перевіривши правильність застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм права дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню.
21. Відповідно статті 300 Господарського процесуального кодексу України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги, які стали підставою для відкриття касаційного провадження, та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права. Суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази. У суді касаційної інстанції не приймаються і не розглядаються вимоги, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції. Зміна предмета та підстав позову у суді касаційної інстанції не допускається. Суд не обмежений доводами та вимогами касаційної скарги, якщо під час розгляду справи буде виявлено порушення норм процесуального права, передбачені пунктами 1, 3, 4, 8 частини першої статті 310, частиною другою статті 313 цього Кодексу, а також у разі необхідності врахування висновку щодо застосування норм права, викладеного у постанові Верховного Суду після подання касаційної скарги.
22. Суд касаційної інстанції саме в межах доводів та вимог касаційної скарги та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального і процесуального права.
23. Судами попередніх інстанцій встановлено наступне.
23.1 У серпні 2020 арбітражний керуючий Жмакін Сергій Андрійович звернувся до Господарського суду Миколаївської області із клопотанням про визначення умов продажу та надання згоди на продаж майна боржника в якому просив суд надати згоду на продаж майна ТОВ Будівельно-торгівельна компанія "ТАВРІЯ" на визначених у прохальній частині клопотання умовах.
23.2 Ухвалою Господарського суду Миколаївської області від 08.10.2020 клопотання ліквідатора ТОВ будівельно-торгівельна компанія "ТАВРІЯ" про надання згоди на продаж та визначення умов продажу майна банкрута - задоволено, надано згоду на продаж майна ТОВ будівельно-торгівельна компанії "ТАВРІЯ" на таких умовах:
- 1. Склад майна (лот);
- 1.1. Майно продається одним лотом, до якого увійшли наступні активи банкрута:
- Право вимоги дебіторської заборгованості до ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "АМСТОР" (ТОВ "АМСТОР"; Ідентифікаційний код юридичної особи 32123041; Місцезнаходження юридичної особи: 49038, Дніпропетровська обл., місто Дніпро, вулиця Ленінградська, будинок 27, Ідентифікаційний код юридичної особи 32123041) у розмірі 37804482,64 грн. (Тридцять сім мільйонів вісімсот чотири тисячі чотириста вісімдесят дві гривні 64 копійки).
- Право вимоги дебіторської заборгованості до ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "МОЛБІЛД ГРУП" (ТОВ "МОЛБІЛД ГРУП"; Ідентифікаційний код юридичної особи 39711295; Місцезнаходження юридичної особи: 54028, Миколаївська обл., місто Миколаїв, вулиця Космонавтів, будинок 81/15, офіс 714) у розмірі 7318378,49 грн. (Сім мільйонів триста вісімнадцять тисяч триста сімдесят вісім гривень 49 копійок).
- Право вимоги дебіторської заборгованості до ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ТОРГІВЕЛЬНИЙ БУДИНОК "АМСТОР" (ТОВ "ТОРГІВЕЛЬНИЙ БУДИНОК "АМСТОР"; Ідентифікаційний код юридичної особи 32516492; Місцезнаходження юридичної особи: 49038, Дніпропетровська обл., місто Дніпро, вулиця Ленінградська, будинок 27) у розмірі 3061424,73 грн. (Три мільйони шістдесят одна тисяча чотириста двадцять чотири гривні 73 копійки).
- Нерухоме майно: нежитлова будівля, торговельний центр, літ. А-1, розташоване за адресою: місто Миколаїв, проспект Героїв Сталінграду, 9Т, (нова назва проспект Героїв України), загальною площею 9531,7 кв.м., реєстраційний номер об`єкту нерухомого майна в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно 36907048101; вартістю 81765210,00 грн. (Вісімдесят один мільйон сімсот шістдесят п`ять тисяч двісті десять гривень 00 копійок); майно є предметом забезпечення вимог Акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України",
- Рухоме майно: флагшток, металевий, розташоване за адресою: місто Миколаїв, проспект Героїв Сталінграду, 9Т, (нова назва проспект Героїв України), вартістю 14391,06 грн. (Чотирнадцять тисяч триста дев`яносто одна гривня 06 копійок).
- 2. Продаж майна на аукціоні (першому аукціоні):
- 2.1. Початкова ціна лоту на аукціоні (першому аукціоні) - 129 963 886,92 грн. (Сто двадцять дев`ять мільйонів дев`ятсот шістдесят гри тисячі вісімсот вісімдесят шість гривень 92 копійки), з них:
- початкова ціна майна, яке не є предметом забезпечення 48 198 676,92 гри, (Сорок вісім мільйонів сто дев`яносто вісім тисяч шістсот сімдесят шість гривень 92 копійки).
- початкова ціна майна, яке є предметом забезпечення 81 765 210,00 (Вісімдесят один мільйон сімсот шістдесят п`ять тисяч двісті десять гривень 00 копійок).
- 2.2. Аукціон проводиться без можливості зниження початкової ціни.
- 2.3. Крок аукціону складає 1% (Один відсоток) від початкової вартості лоту, що виставлено на продаж.
- 2.4. Витрати, пов`язані з утриманням, збереженням та продажем майна, яке є предметом забезпечення підлягають відшкодуванню з коштів, отриманих від реалізації такого майна, якщо на момент проведення розподілу коштів вони не були відшкодовані.
- 2.5. Кошти, отримані від продажу лота, розподіляються між забезпеченими кредиторами та іншими кредиторами пропорційно до початкової ціни майна, що є предметом забезпечення, та іншого майна.
- 2.6. У разі закінчення аукціону без визначення переможця замовник аукціону протягом одного місяця зобов`язаний оголосити про проведення повторного аукціону.
- 3. Продаж майна на повторному аукціоні (першому повторному аукціоні):
- 3.1. Початковою ціною повторного аукціону є зменшена на 20 відсотків початкова ціна першого аукціону. Початкова ціна лоту на повторному аукціоні (першому повторному аукціоні) - 103 971 109,54 грн. (Сто три мільйони дев`ятсот сімдесят одна тисяча сто дев`ять гривень 54 копійки), з них:
- початкова ціна майна, яке не предметом забезпечення 38 558 941,54 гри. (Тридцять вісім мільйонів п`ятсот п`ятдесят вісім тисяч дев`ятсот сорок одна гривня 54 копійки).
- початкова ціна майна, яке є предметом забезпечення 65 412 168,00 грн. (Шістдесят п`ять мільйонів чотириста дванадцять тисяч сто шістдесят вісім гривень 00 копійок).
- 3.2. Повторний аукціон проводиться без можливості зниження початкової
вартості.
- 3.3. Крок аукціону складає 1% (Один відсоток) від початкової вартості лоту, що виставлено на продаж.
- 3.4. Витрати, пов`язані з утриманням, збереженням та продажем майна, яке є предметом забезпечення підлягають відшкодуванню з коштів, отриманих від реалізації такого майна, якщо на момент проведення розподілу коштів вони не були відшкодовані.
- 3.5. Кошти, отримані від продажу лота, розподіляються між забезпеченими кредиторами та Іншими кредиторами пропорційно до початкової ціни майна, що є предметом забезпечення, та іншого майна.
- 3.6. У разі закінчення першого повторного аукціону без визначення переможця замовник аукціону протягом сорока п`яти днів зобов`язаний оголосити про проведення другого повторного аукціону.
- 4. Продаж майна на другому повторному аукціоні:
- 4.1. Початковою ціною другого повторного аукціону є зменшена на 25 відсотків початкова ціна першого повторного аукціону. Початкова ціна лоту на другому повторному аукціоні - 77 978 332,16 грн. (Сімдесят сім мільйонів дев`ятсот сімдесят вісім тисяч триста тридцять дві гривні 16 копійок), з них:
- початкова ціна майна, яке не є предметом забезпечення 28 919 206,16 грн. (Двадцять вісім мільйонів дев`ятсот дев`ятнадцять тисяч двісті шість гривень 16 копійок).
- початкова ціна майна, яке є предметом забезпечення 49 059 126,00 грн. (Сорок дев`ять мільйонів п`ятдесят дев`ять тисяч сто двадцять шість гривень 00 копійок).
- 4.2. Другий повторний аукціон проводиться з можливістю зниження початкової ціни. Аукціон розпочинається з автоматичного покрокового зниження початкової ціни лота на крок аукціону. Торги проводяться, доки не з`явиться переможець аукціону.
- 4.3. Крок аукціону складає 1% (Один відсоток) від початкової вартості лоту, що виставлено на продаж.
- 4.4. Витрати, пов`язані з утриманням, збереженням та продажем майна, яке є предметом забезпечення підлягають відшкодуванню з коштів, отриманих від реалізації такого майна, якщо на момент проведення розподілу коштів вони не були відшкодовані.
- 4.5. Кошти, отримані від продажу лота, розподіляються між забезпеченими кредиторами та іншими кредиторами пропорційно до початкової ціни майна, що є предметом забезпечення, та іншого майна.
23.3 28.10.2020 на сайті Prozorro Продажі розміщено публікацію оголошення про продаж майна ТОВ БУДІВЕЛЬНО-ТОРГІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ "ТАВРІЯ" (перший аукціон) на затверджених ухвалою Господарського суду Миколаївської області від 08.10.2020 року умовах продажу. Початкова ціна продажу лоту: 129 963 886,92 грн без ПДВ, з них початкова ціна майна, яке не є предметом забезпечення, - 48 198 676,92 грн, початкова ціна майна, яке є предметом забезпечення, - 81 765 210,00 грн. Дата проведення 18.11.2020. Аукціон без можливості зниження початкової ціни. Кінцевий строк подання цінових пропозицій: 17.11.2020.
23.4 Ліквідатором було здійснено повідомлення про проведення аукціону, які було направлено на адреси ТОВ "Амстор", ТОВ "Торгівельний будинок "Амстор", ТОВ "Молбілд Груп", ТОВ "Енерго-Консалт", ТОВ "Несторг", ТОВ "Амстор Трейд" та на адресу забезпеченого кредитора - АТ "Укрексімбанк".
23.5 У відповідності до розміщеного на сайті Prozorro Продажі протоколу електронного аукціону № UA-PS-2020-10-28-000074-3, сформованого 17.11.2020, аукціон не відбувся у зв`язку з відсутністю учасників.
23.6 19.11.2020 на сайті Prozorro Продажі розміщено публікацію оголошення про продаж майна ТОВ БУДІВЕЛЬНО-ТОРГІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ "ТАВРІЯ" на першому повторному аукціоні. Початкова ціна продажу лоту є зменшена на 20 відсотків початкова ціна першого аукціону: 103 971 109,54 грн без ПДВ, з них початкова ціна майна, яке не є предметом забезпечення, - 38 558 941,54 грн, початкова ціна майна, яке є предметом забезпечення, - 65 412 168,54 грн. Дата проведення 30.11.2020. Аукціон без можливості зниження початкової ціни. Кінцевий строк подання цінових пропозицій: 29.11.2020.
23.7 Ліквідатором було здійснено повідомлення про проведення аукціону, які було направлено на адреси ТОВ "Амстор", ТОВ "Торгівельний будинок "Амстор", ТОВ "Молбілд Груп", ТОВ "Енерго-Консалт", ТОВ "Несторг", ТОВ "Амстор Трейд" та на адресу забезпеченого кредитора - АТ "Укрексімбанк".
23.8 У відповідності до розміщеного на сайті Prozorro Продажі протоколу електронного аукціону № UA-PS-2020-11-19-000060-1, сформованого 29.11.2020, повторний аукціон не відбувся у зв`язку з відсутністю учасників.
23.9 03.12.2020 на сайті Prozorro Продажі розміщено публікацію оголошення про продаж майна ТОВ БУДІВЕЛЬНО-ТОРГІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ "ТАВРІЯ" на другому повторному аукціоні. Початкова ціна продажу лоту є зменшена на 25 відсотків початкова ціна першого повторного аукціону: 77 978 332,16 грн без ПДВ, з них початкова ціна майна, яке не є предметом забезпечення, - 28 919 206,16 грн, початкова ціна майна, яке є предметом забезпечення, - 49 059 126,00 грн. Дата проведення 14.12.2020. Аукціон проводиться з можливістю зниження початкової ціни. Кінцевий строк подання цінових пропозицій: 14.12.2020.