ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
31 травня 2022 року
м. Київ
Справа № 904/5697/20
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Львова Б. Ю. (головуючий), Булгакової І. В. і Малашенкової Т. М.,
за участю секретаря судового засідання Крапивної А. М.,
представників учасників справи:
позивача - товариства з обмеженою відповідальністю «Оператор газотранспортної системи України» (далі - ТОВ «Оператор ГТС України») - Хромова О. І., Перцової О. І.,
відповідача - акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» (далі - АТ «Криворіжгаз») - Дубовик С. В.,
третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача - Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - Комісія) - не з`явився,
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу ТОВ «Оператор ГТС України»
на постанову Центрального апеляційного господарського суду від 11.11.2021 [з урахуванням ухвали Центрального апеляційного господарського суду від 16.11.2021 про виправлення описки стосовно дати прийняття постанови; колегія суддів: Кощеєв І. М. (головуючий), Антонік С. Г., Подобєд І. М.]
зі справи № 904/5697/20
за позовом ТОВ «Оператор ГТС України»
до АТ «Криворіжгаз»,
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача -Комісія,
про стягнення 4 004 150,66 грн.
ІСТОРІЯ СПРАВИ
1. Короткий зміст позовних вимог
1.1. ТОВ «Оператор ГТС України» звернулось до господарського суду Дніпропетровської області з позовом до АТ «Криворіжгаз» про стягнення 4 004 150,66 грн., з яких 3 502 667,61 грн. основного боргу, 358 422,82 грн. пені, 77 950,25 грн. 3 % річних і 65 109,98 грн. інфляційних втрат.
1.2. Позов мотивовано неналежним виконанням відповідачем своїх зобов`язань за договором транспортування природного газу від 04.02.2020 № 35А501-1072-20/2002000106 (далі - Договір) щодо оплати негативних щодобових небалансів за січень 2020 року.
2. Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції
2.1. Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 22.07.2021 (суддя Колісник І. І.) позов задоволено частково: закрито провадження у справі в частині позовних вимог про стягнення основного боргу в сумі 2 877 638,87 грн.; стягнуто з АТ «Криворіжгаз» на користь ТОВ «Оператор ГТС України» 358 422,82 грн. пені, 65 109,98 грн. інфляційних втрат і 77 950,25 грн. 3 % річних; у задоволенні решти позовних вимог відмовлено.
2.2. Рішення суду першої інстанції обґрунтоване тим, що: визначений позивачем відповідачу обсяг негативних щодобових небалансів за січень 2020 року підтверджується належними і допустимими доказами; заявлений до стягнення основний борг у сумі 3 502 667,61 грн. сплачений відповідачем повністю (625 028,74 грн. до відкриття провадження у справі, що є підставою для відмови в позові, і 2 877 638,87 грн. під час судового провадження, що є підставою для закриття провадження у справі, оскільки відсутній предмет спору); пеня, 3 % річних та інфляційні втрати розраховані правильно, а заявлене відповідачем клопотання про їх зменшення задоволенню не підлягає.
2.3. Постановою Центрального апеляційного господарського суду від 11.11.2021 рішення господарського суду Дніпропетровської області від 22.07.2021 скасовано; прийнято нове рішення; у позові відмовлено повністю.
2.4. Прийнята постанова апеляційного господарського суду мотивована неукладеністю Договору та недоведеністю факту надання позивачем відповідачеві послуг балансування природного газу в спірний період.
3. Короткий зміст вимог касаційної скарги
ТОВ «Оператор ГТС України», посилаючись на неправильне застосування апеляційним господарським судом норм матеріального права, просить скасувати постанову Центрального апеляційного господарського суду від 11.11.2021 і залишити в силі рішення господарського суду Дніпропетровської області від 22.07.2021.
АРГУМЕНТИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ
4. Доводи особи, яка подала касаційну скаргу
4.1. Скаржник в обґрунтування наявності підстави касаційного оскарження, посилаючись на пункт 1 частини другої статті 287 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України), зазначає, що суд апеляційної інстанції застосував приписи пунктів 4, 7, 8, 11, 17 глави 6 розділу XIV Кодексу газотранспортної системи (далі - Кодекс ГТС), статті 35 Закону України «Про ринок природного газу» без урахування висновків Верховного Суду щодо їх застосування в подібних правовідносинах, викладених у постановах Верховного Суду від 20.04.2021 зі справи № 910/6208/20, від 12.05.2021 зі справи № 910/5757/20, від 17.06.2021 зі справи № 910/6628/20, від 15.06.2021 зі справи № 910/4424/20, від 22.10.2021 зі справи № 910/11647/20 та ухвалі від 25.10.2021 зі справи № 910/11995/20, щодо порядку визначення маржинальної ціни в січні 2020 року.
4.2. З посиланням на пункт 3 частини другої статті 287 ГПК України скаржник обґрунтовує касаційну скаргу неправильним застосуванням до спірних правовідносин положень пункту 5 глави 1 розділу I, пункту 3 глави 3, пункту 5 глави 4 розділу IV, пункту 4 глави 1, пункту 1 глави 3 розділу IX, пункту 2 глави 3 розділу XII, пункту 2 розділу XIII, пункту 1 глави 1, пунктів 1 і 3 глави 3, пункту 6 глави 5, пунктів 2, 6, 12, 19 глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС, статті 32 Закону України «Про ринок природного газу», за відсутності висновків Верховного Суду щодо застосування цих норм у подібних правовідносинах.
5. Доводи інших учасників справи
5.1. АТ «Криворіжгаз» у відзиві на касаційну скаргу зазначило про безпідставність її доводів і просило в задоволенні касаційної скарги відмовити та залишити оскаржувану постанову апеляційного господарського суду без змін.
5.2. Від Комісії відзив на касаційну скаргу не надходив.
ОБСТАВИНИ СПРАВИ
6. Стислий виклад обставин, встановлених судами першої та апеляційної інстанцій
6.1. ТОВ «Оператор ГТС України» (оператор) і АТ «Криворіжгаз» (замовник) уклали Договір, за умовами якого:
оператор надає замовнику послугу транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому Договорі, а замовник сплачує оператору встановлені в цьому договорі вартість такої послуги та плат (за їх наявності), які виникають при його виконанні (пункт 2.1);
послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі ГТС, з урахуванням особливостей, передбачених цим Договором. Замовник погоджується з тим, що обов`язковою умовою надання послуги є доступ замовника до інформаційної платформи на підставі Правил надання доступу до інформаційної платформи, розміщених на вебсайті оператора. Підписанням цього Договору замовник підтверджує, що він ознайомлений із Правилами надання доступу до інформаційної платформи, розміщеними на вебсайті оператора, та надає згоду на їх застосування та дотримання (пункт 2.2);
обсяг послуги, що надається за цим Договором, визначається підписанням додатка 1 до цього Договору (розподіл потужності) та/або додатка 2 (розподіл потужності з обмеженнями), крім надання доступу до потужності на період однієї газової доби (пункт 2.3);
приймання-передача газу, документальне оформлення та подання звітності оператору здійснюються відповідно до вимог Кодексу ГТС (пункт 2.4);
замовник має виконувати вимоги, визначені в Кодексі ГТС, подавати газ у точках входу та/або приймати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим Договором, протягом погоджених термінів, а також оплачувати послуги на умовах, зазначених у Договорі (пункт 2.5);
оператор має виконувати вимоги, визначені в Кодексі ГТС, приймати газ у точках входу та/або передавати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим Договором, протягом погоджених термінів (пункт 2.6);
додаток 1 є невід`ємною частиною цього Договору у випадку, коли замовнику надається право використання гарантованої та/або переривчастої потужності, крім випадку замовлення потужності на добу наперед. Додаток 2 є невід`ємною частиною цього Договору у випадку, коли замовнику надається право використання потужності з обмеженнями, крім випадку замовлення потужності на добу наперед. Додаток 3 є невід`ємною частиною цього Договору у випадку, коли замовником є оператор газорозподільної системи, прямий споживач, газодобувне підприємство або виробник біогазу (пункт 2.7);
взаємовідносини між замовником та оператором при забезпеченні (замовленні, наданні, супроводженні) послуг транспортування за цим Договором здійснюються сторонами через інформаційну платформу оператора відповідно до вимог Кодексу ГТС. Замовник набуває права доступу до інформаційної платформи з моменту підписання цього Договору, а його уповноважені особи - з моменту їх авторизації, що оформлюється наданим замовником повідомленням на створення облікового запису уповноважених осіб користувача платформи за формою, визначеною Кодексом ГТС. Після набуття права доступу до інформаційної платформи замовник зобов`язується дотримуватися порядку взаємодії з інформаційною платформою, визначеного Кодексом ГТС (пункт 2.8 );
замовник зобов`язаний, зокрема: своєчасно та в повному обсязі оплачувати вартість наданих йому послуг; надати оператору фінансове забезпечення в порядку, встановленому в Кодексі та цьому Договорі; дотримуватися обмежень, встановлених цим Договором і Кодексом; вчасно збалансовувати своє портфоліо балансування; не перевищувати замовлені потужності, визначені в цьому Договорі; здійснити своєчасну та повну оплату додаткової плати оператору в разі перевищення розміру замовленої потужності та/або плати за зміну умов (обмежень) користування потужністю з обмеженнями, та/або недотримання параметрів якості природного газу, який передається ним у газотранспортну систему (далі - ГТС), у порядку, визначеному цим Договором і Кодексом ГТС; здійснити своєчасну та повну оплату за перевищення розміру договірної потужності, додаткову плату за зміну умов (обмежень) використання потужності з обмеженнями, плату за добовий небаланс, плату за нейтральність балансування, додаткову плату в разі недотримання параметрів ФХП газу та плату за несанкціонований відбір природного газу з ГТС у порядку, визначеному Кодексом ГТС та цим Договором; здійснити в термін до 5 робочих днів з дня виставлення рахунка оплату вартості добових небалансів, якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів замовника протягом звітного газового місяця (пункт 4.1);
порядок комерційного обліку природного газу (у тому числі приладового) та перевірки комерційних вузлів обліку, а також порядок приймання-передачі природного газу в точках входу/виходу до/з ГТС та визначення й перевірки параметрів якості в цих точках здійснюються сторонами відповідно до вимог Кодексу ГТС та з урахуванням цього Договору (пункт 5.1);
окремим додатком 3 до цього Договору між оператором та замовником, який є оператором газорозподільної системи/прямим споживачем/газовидобувним підприємством/виробником біогазу, інших видів газу з альтернативних джерел, визначається перелік комерційних вузлів обліку газу, встановлених на всіх фізичних точках входу/виходу до відповідного замовника (пункт 5.4);
надання номінацій (реномінацій) для отримання транспортування здійснюється в порядку, встановленому Кодексом ГТС. Форми номінацій і реномінацій оприлюднюються оператором на його офіційному вебсайті (пункт 6.3);
вартість послуг розраховується: розподіл потужності - за тарифами, які встановлюються Регулятором; транспортування - за тарифам, які встановлюються Регулятором; балансування - за фактичною вартістю, яка визначається відповідно до порядку, встановленого Кодексом ГТС (пункт 7.1);
оператор розміщує інформацію про чинні тарифи та базову ціну газу на своєму вебсайті (пункт 7.2);
сторони дійшли згоди, що в разі виникнення в замовника добового небалансу оператор здійснює купівлю/продаж природного газу замовника в обсягах добового небалансу (пункт 9.1);
у разі виникнення в замовника негативного добового небалансу оператор здійснює продаж замовнику, а замовник купівлю в оператора природного газу в обсягах негативного добового небалансу за ціною, яка встановлюється розділом XIV Кодексу ГТС. У разі виникнення в замовника позитивного добового небалансу оператор здійснює купівлю в замовника, а замовник продаж природного газу оператору в обсягах позитивного добового небалансу за ціною, яка встановлюється розділом XIV Кодексу ГТС (пункт 9.2);
у випадку, якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця, оператор до 14 числа газового місяця, наступного за звітним, надсилає замовнику рахунок на оплату за добовий небаланс (розмір визначається як різниця між загальною вартістю щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця та загальною вартістю щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця). Замовник має оплатити рахунок на оплату за добовий небаланс у термін до 5 робочих днів, крім вартості послуг, визначених абзацом другим цього пункту (абзац перший пункту 9.3);
оплата вартості щодобових небалансів оператором газорозподільної системи за рахунок виділених субвенцій з державного бюджету на покриття пільг, субсидій та компенсацій побутовим споживачам проводиться в строки та за процедурою, передбаченою чинним законодавством, у сумі, що не перевищує вартості послуг розподілу фактично спожитого природного газу зазначеними споживачами за розрахунковий період (абзац другий пункту 9.3);
розбіжності щодо вартості добових небалансів підлягають урегулюванню відповідно до умов цього Договору або в суді. До прийняття рішення суду вартість добових небалансів, яку замовник зобов`язаний сплатити в строк, визначений пунктом 9.3 Договору, визначається за даними оператора (пункт 9.6);
послуги, які надаються за цим Договором, за винятком послуг балансування, оформлюються оператором і замовником актами наданих послуг (пункт 11.1);
замовник протягом двох днів з дати одержання акта наданих послуг зобов`язується повернути оператору один примірник оригіналу акта наданих послуг, підписаного уповноваженим представником та скріпленого печаткою замовника, або надати мотивовану відмову від підписання акта наданих послуг. У випадку відмови від підписання акта наданих послуг розбіжності підлягають урегулюванню відповідно до умов цього Договору або в судовому порядку. До прийняття рішення судом вартість послуг визначається за даними оператора (пункт 11.3);
врегулювання щодобових небалансів оформлюються одностороннім актом за підписом оператора на весь обсяг щодобових небалансів. В акті зазначаються щодобові обсяги небалансів, а також ціни, за якими оператор урегулював щодобові небаланси (у розрізі кожної доби; пункт 11.4);
оператор і замовник зобов`язуються здійснювати звірку розрахунків щокварталу до двадцять п`ятого числа місяця, наступного за кварталом. Звірка розрахунків оформлюється сторонами актом звірки (пункт 11.5);
у разі порушення замовником строків оплати, передбачених цим Договором, замовник сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу (пункт 13.5);
цей Договір набуває чинності з дня його укладення, поширює дію на відносини, що склалися між сторонами з 01.01.2020 та діє до 31.12.2020. Договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо не менше ніж за місяць до закінчення строку дії цього Договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов (пункт 17.1).
6.2. Передбачені Договором додатки 1 та 2 сторонами не підписані.
6.3. Повідомленням на створення (видалення або коригування) облікового запису уповноважених осіб користувача інформаційної платформи замовник довів до відома оператора про своїх уповноважених осіб, що мають право доступу до інформаційної платформи від імені користувача платформи (Гарькава К. К., Масляєв В. Ю., Ковпак А. Г.).
6.4. Посилаючись на співставлення остаточних алокацій подач/відборів відповідачем природного газу до/з ГТС за січень 2020 року, позивач виявив наявність у відповідача негативних щодобових небалансів як різниці між вказаними алокаціями подач/відборів природного газу, на підставі чого здійснив розрахунок остаточних обсягів щодобового небалансу замовника за кожну газову добу звітного місяця та визначив його остаточну плату за такі щодобові небаланси за кожну газову добу і сумарно за звітний місяць. Зокрема, за січень 2020 року було виявлено остаточні обсяги негативних щодобових небалансів у розмірі 805, 12369 тис. куб. м (8333030 кВт х год) на загальну суму 4 680 589,52 грн. з ПДВ.
6.5. Згідно з довідками позивача № 1 і № 3 зазначені щодобові небаланси відповідача виникли внаслідок безпідставного відбору замовником у січні 2020 року з ГТС природного газу для покриття його власних виробничо-технічних витрат без подання таких обсягів природного газу до ГТС.
Так, згідно з цими довідками фактичний обсяг природного газу, відібраного оператору газорозподільної мережі (далі - ГРМ) з ГТС через точки виходу в січні 2020 року - 120 138 539,00 куб. м; обсяги природного газу, використані оператором ГРМ - 2 739 291,93 куб. м, що, на думку позивача, підтверджується: двостороннім актом наданих послуг від 31.01.2020 № 01-2020-2002000106/35А501-1072-20/1000120; реєстрами файлів, завантажених до інформаційної платформи АТ «Криворіжгаз» за січень 2020 року [форма 2 - Інформація про попередні та остаточні прогнози відборів/споживання природного газу споживачами, що не вимірюються щодобово, і відбори/споживання природного газу споживачами, що вимірюються щодобово (протягом доби); форма 3 - Інформація про фактичний місячний відбір/споживання природного газу споживачами, що не вимірюється щодобово, та/або щодо яких було змінено режим нарахування відбору/споживання природного газу; форма 4 - Інформація про операторів газорозподільних систем (за їх наявності), яким природний газ передається з газорозподільної системи, з визначенням місць підключення таких операторів, та про об`єм/обсяг приймання-передачі природного газу з однієї газорозподільної зони в іншу; форма 9 - Повідомлення про споживачів у зоні ліцензійної діяльності оператора ГРМ, які не включені до Реєстру споживачів жодного постачальника/постачальник яких не подав номінацію на точку виходу до ГРМ або така номінація була відхилена оператором ГТС/ постачальник яких ініціював припинення їм газопостачання].
6.6. Позивач через інформаційну платформу направив відповідачу акт врегулювання щодобових небалансів від 31.01.2020 № 01-2020-2002000106/35А501-1072-20 у розмірі 805,12369 тис. куб. м за газовий місяць січень 2020 року і рахунок на оплату за щодобові небаланси за січень 2020 року від 31.01.2020 № 01-2020-2002000106/35А501-1072-20 на суму 4 680 589,52 грн. з ПДВ.
Листом від 03.03.2020 № вих-20-2477 позивач звернувся до відповідача з вимогою щодо сплати 4 680 589,52 грн. за щодобові небаланси січня 2020 року, у відповідь на яку відповідач листом від 04.03.2020 № 501051-Сл-4212-0320 звернувся до позивача з проханням реструктуризації заборгованості.
6.7. За твердженням позивача, станом на 29.09.2020 за рахунок взаємозаліку зобов`язань сторін, а також часткової сплати відповідачем коштів було погашено заборгованість у розмірі 1 177 921,91 грн.
Причиною спору став залишок основного боргу в сумі 3 502 667,61 грн. за щодобові небаланси за січень 2020 року.
6.8. На підтвердження вчинення балансуючих дій позивач надав суду укладені між ним, як покупцем, та продавцем (АТ «НАК «Нафтогаз України») договори купівлі-продажу природного газу від 01.01.2020 № 2001000000, № 20010000001, № 20010000002, № 20010000005, № 20010000006 з додатковими угодами № 1 від 31.01.2020 до кожного з них, акти приймання-передачі природного газу від 31.01.2020 та платіжні доручення про перерахування коштів у межах цих договорів продавцю природного газу. Предметом цих договорів є купівля-продаж протягом січня 2020 року природного газу для забезпечення балансуючих дій та інших потреб покупця.
ПОЗИЦІЯ ВЕРХОВНОГО СУДУ
7. Оцінка аргументів учасників справи і висновків місцевого та апеляційного господарських судів
7.1. Відповідно до частин першої і другої статті 300 ГПК України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги, які стали підставою для відкриття касаційного провадження, та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої та апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.