ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
18 травня 2022 року
м. Київ
cправа № 914/145/19
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Бакуліна С.В. - головуючий, Кролевець О.А., Стратієнко Л.В.,
за участю секретаря судового засідання - Федорченка В.М.,
позивача - не з`явились,
відповідача - Безушка О.І.,
третьої особи 1 - Козирської Т.Б.,
третьої особи 2 - не з`явились,
третьої особи 3 - не з`явились,
прокуратури - Гавловської А.В.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Львівгаз"
на постанову Західного апеляційного господарського суду від 08.12.2021 (головуючий суддя - Бонк Т.Б., судді: Бойко С.М., Матущак О.І.) та рішення Господарського суду Львівської області від 23.10.2020 (суддя Стороженко О.Ф.)
у справі №914/145/19
за позовом Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Львівгаз"
до Квартирно-експлуатаційного відділу м. Львова,
за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача - 1. Міністерства оборони України,
2. Товариства з обмеженою відповідальністю "Укргазресурс",
3. Товариства з обмеженою відповідальністю "Крафт Фінанс",
за участю Заступника військового прокурора Львівського гарнізону Західного регіону України,
про стягнення частини вартості обсягу небалансу природного газу (за період: листопад-грудень місяці 2017 року, січень-березень місяці 2018 року, травень-жовтень місяці 2018 року), який компенсується Оператору ГРМ, - у сумі 30559178,30 грн,
ВСТАНОВИВ:
1.Короткий зміст позовних вимог та заперечень
1.1.Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Львівгаз" (нова назва - Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Львівгаз", далі - АТ "Львівгаз") звернулося до Господарського суду Львівської області з позовом до Квартирно-експлуатаційного відділу м. Львова (далі - КЕВ м. Львова) про стягнення частини вартості обсягу небалансу природного газу (за періоди: листопад-грудень місяці 2017 року, січень-березень та травень-жовтень місяці 2018 року), який компенсується Оператору ГРМ, у сумі 30559178,30 грн.
1.2.Позовні вимоги обґрунтовані посиланням на обставини неправомірного отримання відповідачем природного газу, спожитого у період листопада-грудня 2017 року, січня-березня 2018 року, травня-жовтня 2018 року, у зв`язку з наявною непогашеною заборгованістю по небалансу за серпень 2017 року в сумі 239419,25 грн через несанкціонований відбір природного газу, що встановлено судовими рішеннями у справах №914/2059/17 та №914/2317/17, та існуванням заборгованості у відповідача перед ТОВ "Львівгаз збут" - постачальником природного газу, що також підтверджується судовими рішенням у справах №914/1172/18 та №914/1127/18. У зв`язку з несанкціонованим відбором газу весь природний газ, спожитий споживачем у спірному періоді, відповідно до пункту 8 глави 3 розділу ХІІ Кодексу газотранспортної системи (далі - Кодекс ГТС) віднесено на алокацію ПАТ "Львівгаз" як оператора газорозподільної системи.
1.3.За твердженнями позивача, відповідно до умов укладеного між ПАТ "Львівгаз" та АТ "Укртрансгаз" договору транспортування природного газу та розділу ХІV Кодексу ГТС визначення вартості послуг балансування за газовий місяць здійснюється на підставі даних про негативний баланс замовника з використанням коефіцієнта компенсації 1,5, однак у випадку відмови у доступі до об`єкта споживача для здійснення оператором ГРМ припинення розподілу природного газу чи невиконання споживачем вимоги оператора ГРМ самостійно припинити споживання газу застосовується коефіцієнт компенсації 2.
1.4.З огляду на невиконання відповідачем повідомлень позивача про самостійне припинення споживання та недопуск до його об`єктів, посилаючись на пункт 4 глави 5 розділу VІ Кодексу газорозподільних систем (далі - Кодекс ГРМ), позивач вказує на наявність у відповідача обов`язку компенсувати вартість небалансу в сумі 73342027,98грн. Разом з тим, зазначаючи про відсутність коштів на сплату судового збору, позивач просить стягнути з відповідача лише 30559178,30 грн суми небалансу.
1.5.Заперечення проти позову мотивовані безпідставністю тверджень позивача про несанкціонований відбір природного газу у спірний період у відповідача, адже у період з листопада 2017 по жовтень 2018 (окрім січня 2018, коли газопостачальник за договором був відсутній) КЕВ м. Львова отримував енергоносії від наступних газопостачальників: у період листопад та грудень 2017 - ТОВ "Крафт Фінанс" (за договором від 29.03.2017 року №1-С/03/4); у період лютий-жовтень 2018 року - ТОВ "Укргазресурс" (за договором від 26.02.2018 №ГБ-Л-2602).
1.6.При цьому, відповідач зазначає, що ТОВ "Укргазресурс" змушене було вдатися до законних заходів захисту власного права на газопостачання контрагентів (КЕВ м. Львова), у зв`язку з вчиненням йому протиправних перешкод з боку інших суб`єктів на цьому ринку, зокрема зверталось зі скаргами до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - НКРЕКП), яка зобов`язала сторін до необхідності дотримання вимог чинного законодавства і уникнення порушень вимог статті 13 Закону України "Про захист економічної конкуренції", а також недопущення зловживання монопольним (домінуючим) становищем на ринку.
1.7.За твердженнями відповідача, вжиття заходів до належного виконання договірних зобов`язань з боку ТОВ "Укргазресурс" підтверджується наявною у КЕВ м. Львова службовою документацією, а факт перебування КЕВ м. Львова у договірних відносинах з ТОВ "Укргазресурс" та здійснення алокації фактичних обсягів природного газу для відповідача у січні-вересні 2018 - повідомленням АТ "Укргазресурс". Перебування КЕВ м. Львова у вказаний період в статусі споживача із постачальником ТОВ "Укргазресурс" досліджено також у судовій справі №914/1172/18.
1.8.Крім цього, відповідач стверджує про недоведення позивачем наявності у нього права на визначення суми заборгованості із застосуванням (у вказаній формулі) коефіцієнту компенсації небалансу 2, так як КЕВ м. Львова перебував у договірних відносинах по газопостачанню із позивачем, що включав період листопад-грудень 2018 року, згідно з договором від 04.12.2018.
2.Стислий виклад обставин справи, встановлених судами першої та апеляційної інстанцій
2.1.17.12.2015 між Публічним акціонерним товариством "Укртрансгаз" (Оператор газотранспортної системи, Оператор ГТС) та Публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації "Львівгаз" (замовник, Оператор ГРМ, на даний час - Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Львівгаз") укладено договір №1512000709, за умовами якого Оператор ГТС зобов`язався надавати замовнику (позивачу у справі) послуги з транспортування природного газу на умовах, визначених Кодексом газотранспортної системи (Кодекс ГТС), з урахуванням особливостей, передбачених цим Договором (п.п.2.1, 2.2).
2.2.01.01.2016 між АТ "Львівгаз" та КЕВ м. Львова укладено договори розподілу природного газу шляхом надання підписаних відповідачем заяв-приєднання від 01.01.2016 №094207HQ0REB016, №094207HQ0RАB016, №094207HQ0RСB016, №094207HQ0RНB016, №№094207HQ0RGB016 від 01.01.2016 до умов типового договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим), затвердженого постановою НКРЕКП №2498 від 30.09.2015.
2.3.01.11.2017 відповідач також підписав заяви-приєднання №42FBlv9124-17, №42ВBlv9132-17, №42DBlv8962-17 до умов типового договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим), затвердженого постановою НКРЕКП № 2498 від 30.09.2015.
2.4.Умовами типового договору розподілу природного газу, зокрема, передбачено:
-за цим договором Оператор ГРМ зобов`язується надавати споживачу послугу з розподілу природного газу, а споживач зобов`язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим договором (п.2.1);
-обов`язковою умовою надання споживачу послуги з розподілу природного газу є наявність у споживача об`єкта, підключеного в установленому порядку до газорозподільної системи Оператора ГРМ (п.2.2);
-при вирішенні всіх питань, не обумовлених цим договором, сторони зобов`язуються керуватися Законом України "Про ринок природного газу" та Кодексом газорозподільних систем; Оператор ГРМ зобов`язується вносити зміни та оновлювати інформацію, що розміщена на його сайті, зокрема чинну редакцію цього договору та Кодексу газорозподільних систем (п.2.3);
-споживач має право здійснювати відбір/споживання природного газу з газорозподільної системи за умови включення його до Реєстру споживачів будь-якого постачальника у періоді фактичного відбору/споживання природного газу, що в установленому Кодексом газотранспортної системи порядку підтверджується Оператором газотранспортної системи до початку такого періоду; наявність підтвердженого обсягу природного газу споживача (його постачальника) доводиться до відома Оператора ГРМ у встановленому законодавством порядку Оператором ГТС, а до відома споживача - його постачальником; за відсутності у споживача договору постачання природного газу та/або виділених його постачальником підтверджених обсягів для потреб споживача на відповідний календарний період споживач не має права використовувати (споживати) природний газ із газорозподільної системи (п.3.1);
-за умови включення споживача до Реєстру споживачів будь-якого постачальника у розрахунковому періоді та відсутності простроченої заборгованості за цим договором, Оператор ГРМ забезпечує розподіл природного газу, що належить споживачу, до межі балансової належності його об`єкта з дотриманням належного рівня надійності, безпеки, якості та величини тиску природного газу (п.3.2);
-споживач, що не є побутовим, зобов`язаний самостійно контролювати власне газоспоживання та для недопущення перевищення підтвердженого обсягу природного газу здійснити разом зі своїм постачальником заходи з коригування в установленому порядку підтвердженого обсягу або заходи із самостійного та завчасного обмеження (припинення) власного газоспоживання. Якщо за підсумками місяця фактичний об`єм споживання природного газу споживача буде перевищувати підтверджений обсяг природного газу, врегулювання небалансу (дефіциту) природного газу буде здійснюватися його постачальником у встановленому законодавством порядку та відповідно до умов договору постачання природного газу (п.3.3);
-оплата вартості послуги Оператора ГРМ з розподілу природного газу здійснюється споживачем за тарифом, встановленим регулятором для Оператора ГРМ, що сплачується як плата за потужність (абонентська плата), з урахуванням вимог Кодексу газорозподільних систем (п.6.1).
-розрахунковим періодом за цим договором є календарний місяць (п.6.3);
-умовами п.7.4 договору передбачені обов`язки споживача, зокрема: не допускати несанкціонованого відбору природного газу; забезпечувати безперешкодний та безплатний доступ на власні об`єкти чи земельну ділянку представникам оператора ГРМ за їх службовими посвідченнями для виконання ними службових обов`язків щодо забезпечення гарантованого рівня надійності, безпеки, якості та величини тиску природного газу, запобігання можливими витокам газу та недопущення аварійних ситуацій, зокрема для: перевірки, локалізації і ліквідації витоків газу та аварійних ситуацій, перевірки, повірки та/або експертизи комерційного вузла обліку (лічильника газу), а також перевірки показань лічильника газу, виконання робіт з припинення та відновлення газопостачання.
2.5.Умовами п.9.1 договору передбачені випадки, коли оператор ГРМ має право припинити/обмежити розподіл природного газу споживачу, зокрема:
- несвоєчасної та/або неповної оплати послуг за цим договором;
- відсутності споживача в реєстрі споживачів будь-якого постачальника у розрахунковому періоді;
- несанкціонованого відбору природного газу, крім перевищення добового підтвердженого обсягу природного газу.
2.6.До 01.08.2018 (до часу набрання законної сили постановою НКРЕКП №1437 від 27.12.2017) у типовому договорі розподілу природного газу були дещо інші умови п.п.3.1, 3.2, а саме:
- пункт 3.1 передбачав, що санкціонований відбір природного газу з газорозподільної системи здійснюється споживачем за умови наявності у нього укладеного із постачальником договору постачання природного газу та підтвердженого обсягу, виділеного для потреб споживача його постачальником на відповідний календарний період, а також відсутності простроченої заборгованості за цим договором; наявність підтвердженого обсягу природного газу споживача (його постачальника) доводиться до відома Оператора ГРМ у встановленому законодавством порядку Оператором ГТС, а до відома споживача його постачальником; за відсутності у споживача договору постачання природного газу та/або виділених його постачальником підтверджених обсягів для потреб споживача на відповідний календарний період споживач не має права використання (споживати) природний газ із газорозподільної системи;
- пункт 3.2 передбачав, що за наявності підтвердженого обсягу природного газу споживача та відсутності простроченої заборгованості за цим договором Оператор ГРМ забезпечує розподіл природного газу, що належить споживачу, до межі балансової належності його об`єкта.
2.7.Умови типового договору у редакції, що діяла до 01.08.2018, поширюються на частину спірного періоду: з листопада 2017 року по липень 2018 року, а умови типового договору у новій редакції (у редакції постанови НКРЕКП №1437 від 27.12.2017) поширюються на іншу частину спірного періоду: серпень-жовтень місяці 2018 року.
2.8.На підтвердження обставин надання КЕВ м. Львова послуг з розподілу природного газу позивач долучив до матеріалів справи підписані двома сторонами акти наданих послуг за листопад 2017 року, грудень 2017 року, січень 2018 року, лютий 2018 року, березень 2018 року, травень 2018 року, червень 2018 року, липень 2018 року, серпень 2018 року, вересень 2018 року, жовтень 2018 року.
2.9.ТОВ "Львівгаз Збут" звернулось до позивача з дорученням №l-vz03-2130-0317 від 29.03.2017 на відключення від газопостачання об`єктів КЕВ м. Львова через наявну заборгованість в сумі 1613588,12грн.
2.10.Позивач долучив до матеріалів справи складені його відділеннями повідомлення про припинення (обмеження) газопостачання, зокрема Червоноградським відділенням ПАТ "Львівгаз":
- №48 від 15.11.2017 щодо адмінбудинку КЕВ м. Львова, в якому у зв`язку з відсутністю підтверджених номінацій газу на листопад 2017 року та заборгованістю запропоновано споживачу самостійно відключитись від газових мереж до 20.11.2017, в графі "повідомлення одержав" зазначено "бухгалтер електронна пошта";
- №49 від 15.11.2017 щодо в/ч Кам`янка-Гора, в якому у зв`язку з відсутністю підтверджених номінацій газу на листопад 2017 року та заборгованістю запропоновано споживачу самостійно відключитись від газових мереж до 20.11.2017, в графі "повідомлення одержав" зазначено "бухгалтер електронна пошта";
- №50 від 15.11.2017 щодо в/ч Гвардійська, в якому у зв`язку з відсутністю підтверджених номінацій газу на листопад 2017 року та заборгованістю запропоновано споживачу самостійно відключитись від газових мереж до 20.11.2017, в графі "повідомлення одержав" зазначено "бухгалтер електронна пошта";
- №51 від 15.11.2017 щодо в/ч Новий Став, в якому у зв`язку з відсутністю підтверджених номінацій газу на листопад 2017 року та заборгованістю запропоновано споживачу самостійно відключитись від газових мереж до 20.11.2017, в графі "повідомлення одержав" зазначено "бухгалтер електронна пошта".
2.11.Повідомлення, складене Бродівською дільницею Буського відділення:
- №61 від 15.11.2017 на ім`я керівника Львівського обласного військового комісаріату №61 від 15.11.2017, в якому у зв`язку з заборгованістю перед ТОВ "Львівгаз Збут" запропоновано споживачу самостійно відключитись від газових мереж до 20.11.2017, в графі "повідомлення одержав" зазначено "від підпису відмовилась".
2.12.Повідомлення, складені Дрогобицьким відділенням ПАТ "Львівгаз":
- б/н від 13.11.2017 на ім`я керівника КЕВ м. Львова, в якому у зв`язку з заборгованістю перед ТОВ "Львівгаз Збут" запропоновано споживачу самостійно відключитись від газових мереж до 20.11.2017, в графі "повідомлення одержав" -відомості відсутні;
- №25 від 15.11.2017 на ім`я керівника КЕВ м. Львова, в якому у зв`язку з заборгованістю перед ТОВ "Львівгаз Збут" запропоновано споживачу самостійно відключитись від газових мереж до 20.11.2017, в графі "повідомлення одержав"-відомості відсутні.
2.13.15.11.2017 Дрогобицьке відділення склало акт про відмову керівництва припинити споживання природного газу щодо об`єктів на вул. Трускавецькій,64, вул. Сагайдачного,63 по повідомленню №24 від 13.11.2017, в графі "з актом ознайомлений" зазначено від підпису відмовились (недопуск на підприємство).
2.14.20.11.2017 Дрогобицьке відділення склало акт про відмову керівництва припинити споживання природного газу щодо об`єктів на вул. Трускавецькій,64, вул. Сагайдачного,63 по повідомленню №25 від 15.11.2017, в графі "з актом ознайомлений" зазначено від підпису відмовились (недопуск на підприємство).
2.15.Повідомлення, складене Львівським відділенням:
- №П1200 від 04.12.2017 на ім`я керівника КЕВ м. Львова, в якому у зв`язку з відсутністю номінацій на грудень 2017 року запропоновано споживачу самостійно відключитись від газових мереж до 07.12.2017 на всіх об`єктах, вказане повідомлення містить вхідну печатку КЕВ м. Львова від 05.12.2017 за №7582
2.16.Повідомлення, складене Стрийським відділенням ПАТ "Львівгаз":
- №10 від 05.12.2017 на ім`я керівника КЕВ м. Львова, в якому у зв`язку з відсутністю лімітів на грудень 2017 року запропоновано споживачу самостійно відключитись від газових мереж до 07.12.2017 на об`єкті за адресою: м. Жидачів, вул. Шашкевича,17, вказане повідомлення отримане т.в.о. начальника відділення забезпечення.
2.17.07.12.2017 представниками ПАТ "Львівгаз" складено акт про порушення №003751, в якому вказано про недопуск до об`єкта згідно з повідомленням №10 від 05.12.2017, зазначений акт містить підпис представника споживача.
2.18.Повідомлення, складене Яворівським відділенням ПАТ "Львівгаз":
- б/н від 05.12.2017 на ім`я керівника КЕВ м. Львова, в якому у зв`язку з відсутністю лімітів на грудень 2017 року запропоновано споживачу самостійно відключитись від газових мереж до 07.12.2017 на об`єкті в/ч м. Дубляни, в/ч с. Мервичі, в графі "повідомлення одержав"- в телефонному режимі повідомлено.
2.19.Повідомлення, складене Львівським відділенням ПАТ "Львівгаз":
- №П277/18 від 27.02.2018 на ім`я керівника КЕВ м. Львова, в якому у зв`язку з заборгованістю перед ПАТ "Львівгаз" запропоновано споживачу самостійно відключитись від газових мереж до 01.03.2018 на всіх об`єктах, в графі "повідомлення одержав" зазначено " начальник".
2.20.Повідомлення, складені ПАТ "Львівгаз":
- №000312723 від 01.03.2018 на ім`я керівника КЕВ м. Львова, в якому у зв`язку з невиконанням договору з розподілу газу від 01.11.2017 №42BDLv8962-17 запропоновано споживачу самостійно відключитись від газових мереж до 02.03.2018 на об`єкті в м. Миколаїв, відомостей про отримання повідомлення відсутні;
- №000330399 від 05.03.2018 на ім`я керівника КЕВ м. Львова, в якому у зазначено про заборгованість 1713,89грн, невиконання п.6.4 договору з розподілу газу від 01.11.2017 №42BВLv9132-17, та відсутні відомості щодо дати самостійного відключення та вказано, що станом на 12.03.2018 борг погашено;
- №П457/18 від 31.05.2018 на ім`я керівника КЕВ м. Львова, в якому у зазначено, що у зв`язку з заборгованістю та відсутністю номінацій на червень 2018 року запропоновано споживачу самостійно відключитись від газових мереж до 01.06.2018 на всіх об`єктах, в графі "повідомлення одержав" зазначено "Гадуп`як";
- №П479/18 від 27.06.2018 на ім`я керівника КЕВ м. Львова, в якому у зазначено, що у зв`язку з заборгованістю та відсутністю номінацій на липень 2018 року запропоновано споживачу самостійно відключитись від газових мереж до 02.06.2018 на всіх об`єктах, в графі "повідомлення одержав" зазначено "Гадуп`як";
- №П496/18 від 27.07.2018 на ім`я керівника КЕВ м. Львова, в якому у зазначено, що у зв`язку з заборгованістю та відсутністю номінацій на серпень 2018 року запропоновано споживачу самостійно відключитись від газових мереж до 01.08.2018 на всіх об`єктах, в графі "повідомлення одержав" є вхідна відмітка КЕВ м. Львова;
- №П562/18 від 29.08.2018 на ім`я керівника КЕВ м. Львова, в якому у зазначено, що у зв`язку з заборгованістю та відсутністю номінацій на вересень 2018 року запропоновано споживачу самостійно відключитись від газових мереж до 03.09.2018 на всіх об`єктах, в графі "повідомлення одержав" є вхідна відмітка КЕВ м. Львова;
- №П638/18 від 28.09.2018 на ім`я керівника КЕВ м. Львова, в якому у зазначено, що у зв`язку з заборгованістю та відсутністю номінацій на жовтень 2018 року запропоновано споживачу самостійно відключитись від газових мереж до 03.10.2018 на всіх об`єктах, в графі "повідомлення одержав" зазначено "Гадуп`як";
2.21.01.08.2018 Львівська дільниця склала акт про порушення №005437 від 01.08.2018 на об`єкті в с. Брюховичі, в якому вказано про порушення Кодексу ГРМ - недопуск представника Оператора ГРМ при здійсненні заходів з припинення розподілу природного газу за відсутність номінації за серпень 2018 і наявність боргу перед ПАТ "Львівгаз", акт підписаний представником.
2.22.03.09.2018 Львівська дільниця склала акт про порушення №005512 від 03.09.2018 на об`єкті в с. Брюховичі, в якому вказано про порушення Кодексу ГРМ - недопуск представника Оператора ГРМ при здійсненні заходів з припинення розподілу природного газу за відсутність номінації за вересень 2018 і наявність боргу перед ПАТ "Львівгаз", акт підписаний представником споживача .
2.23.Повідомлення, складені Пустомитівським відділенням:
- №600 від 12.04.2018 на ім`я керівника КЕВ м. Львова, в якому у зв`язку з відсутністю лімітної дисципліни на квітень 2018 року запропоновано споживачу самостійно відключитись від газових мереж до 16.04.2018 на об`єкті в с. Липники, відомості про отримання повідомлення відсутні;
- №601 від 12.04.2018 на ім`я керівника КЕВ м. Львова, в якому у зв`язку з відсутністю лімітної дисципліни на квітень 2018 року запропоновано споживачу самостійно відключитись від газових мереж до 16.04.2018 на об`єкті в м. Пустомити, вул. Грушевського,32, відомості про отримання повідомлення відсутні.
2.24.Також позивач долучив до матеріалів справи:
- акт про порушення №003556 від 15.11.2017, складений Самбірським відділенням ПАТ "Львівгаз" на об`єктах в м. Самбір: в/ч А0807, в/ч А-3817, в/ч А1859, в/ч А 3913, в якому вказано про порушення Кодексу ГРМ - відмова в доступі при відключенні вхідної засувки згідно з листом "Львівгаз збут" у зв`язку з заборгованістю;
-складений Буським відділенням акт про відмову керівництва припинити споживання природного газу №14 від 15.11.2017 щодо Львівського обласного військового комісаріату по повідомленню №59 від 13.11.2017, саме повідомлення від 13.11.2017 в матеріалах справи відсутнє;
- акт про порушення №003754 від 07.12.2018, складений Стрийським підрозділом на об`єкті м. Сколе, вул. Незалежності, в якому вказано про порушення Кодексу ГРМ - нестворення доступу для припинення газопостачання, акт підписаний представником споживача;
- акт №004168 від 09.01.2018, складений Червоноградським відділенням на об`єкті - в/ч А4823 (вул. Гвардіська), в якому вказано про порушення Кодексу ГРМ - недопуск представника Оператора ГРМ при здійсненні заходів з припинення розподілу природного газу за відсутність підтвердженого обсягу газу, акт підписаний представником споживача;
- акт №004167 від 09.01.2018, складений Червоноградським відділенням, на об`єкті - в/ч А4623 (с. Новий Став), в якому вказано про порушення Кодексу ГРМ - недопуск представника Оператора ГРМ при здійсненні заходів з припинення розподілу природного газу за відсутність підтвердженого обсягу газу, акт підписаний представником споживача;
- акт №004169 від 09.01.2018, складений Червоноградським відділенням, на об`єкті - адмінбудинок, в якому вказано про порушення Кодексу ГРМ - недопуск представника Оператора ГРМ при здійсненні заходів з припинення розподілу природного газу за відсутність підтвердженого обсягу газу, акт підписаний представником споживача;
-акт №004170 від 09.01.2018, складений Червоноградським відділенням, на об`єкті - в/ч А1463, в якому вказано про порушення Кодексу ГРМ - недопуск представника Оператора ГРМ при здійсненні заходів з припинення розподілу природного газу за відсутність підтвердженого обсягу газу, акт підписаний представником споживача;
-акт №003348 від 03.01.2018, складений Пустомитівським відділенням, на об`єкті- с. Солонка, в якому вказано про порушення Кодексу ГРМ - недопуск представника Оператора ГРМ при здійсненні заходів з припинення розподілу природного газу за відсутність номінацій на січень 2018 року, акт підписаний представником споживача;
- акт №004154 від 01.02.2018, складений Червоноградським відділенням, на об`єкті- м. Кам`янка-Бузька, адмінбудинок, в якому вказано про порушення Кодексу ГРМ - недопуск представника Оператора ГРМ при здійсненні заходів з припинення розподілу природного газу за відсутність підтвердженого обсягу газу, акт підписаний представником споживача;
- акт №004156 від 01.02.2018, складений Червоноградським відділенням на об`єкті-в/ч А 1463, в якому вказано про порушення Кодексу ГРМ - недопуск представника Оператора ГРМ при здійсненні заходів з припинення розподілу природного газу за відсутність підтвердженого обсягу газу, акт підписаний представником споживача;
- акт №004153 від 01.02.2018, складений Червоноградським відділенням на об`єкті-в/ч А 4823 в с. Новий Став, в якому вказано про порушення Кодексу ГРМ - недопуск представника Оператора ГРМ при здійсненні заходів з припинення розподілу природного газу за відсутність підтвердженого обсягу газу, акт підписаний представником споживача;
- акт №004155 від 01.02.2018, складений Червоноградським відділенням на об`єкті-в/ч А 4823 в м. Кам`янка-Бузька, в якому вказано про порушення Кодексу ГРМ - недопуск представника Оператора ГРМ при здійсненні заходів з припинення розподілу природного газу за відсутність підтвердженого обсягу газу, акт підписаний представником споживача;
- акт №004162 від 01.02.2018, складений Червоноградським відділенням на об`єкті адмінбудинок в м. Радехів, в якому вказано про порушення Кодексу ГРМ - недопуск представника Оператора ГРМ при здійсненні заходів з припинення розподілу природного газу за відсутність номінацій за лютий 2018 року, акт підписаний представником споживача;
- акт №003350 від 02.02.2018, складений Пустомитівським відділенням на об`єкті-військовий комісаріат в м. Пустомити, в якому вказано про порушення Кодексу ГРМ - недопуск представника Оператора ГРМ при здійсненні заходів з припинення розподілу природного газу за відсутність номінацій на лютий 2018 року, акт підписаний представником споживача;
- акт №004301 від 05.02.2018, складений Пустомитівським відділенням на об`єкті - с. Солонка, в якому вказано про порушення Кодексу ГРМ - недопуск представника Оператора ГРМ при здійсненні заходів з припинення розподілу природного газу за відсутність номінацій на лютий 2018 року, акт підписаний представником споживача;
- акт №433 від 07.03.2018, складений Пустомитівським відділенням на об`єкті - військовий комісаріат в м. Пустомити, в якому вказано про порушення Кодексу ГРМ - недопуск представника Оператора ГРМ при здійсненні заходів з припинення розподілу природного газу за наявність боргу перед ПАТ "Львівгаз", акт підписаний представником споживача;
- акт №004280 від 13.03.2018, складений Стрийським відділенням на об`єкті-Сколівський районний військовий комісаріат, в якому вказано про порушення Кодексу ГРМ - недопуск представника Оператора ГРМ при здійсненні заходів з припинення розподілу природного газу, акт підписаний представником споживача;
- акт №004305 від 21.05.2018, складений Пустомитівським відділенням на об`єкті- с. Солонка, в якому вказано про порушення Кодексу ГРМ - недопуск представника Оператора ГРМ при здійсненні заходів з припинення розподілу природного газу за заборгованість перед ПАТ "Львівгаз", акт підписаний представником споживача;
- акт №004304 від 16.04.2018, складений Пустомитівським відділенням на об`єкті - с. Солонка, в якому вказано про порушення Кодексу ГРМ - недопуск представника Оператора ГРМ при здійсненні заходів з припинення розподілу природного газу за відсутність номінацій на квітень 2018 року, акт підписаний представником споживача. 2.25.Враховуючи вищенаведене позивач (Оператор ГРМ) заявив позов з вимогою про стягнення з відповідача (споживач) вартості небалансу природного газу, розподіленого (позивачем) КЕВ м. Львова (упродовж листопада-грудня місяців 2017 року, січня-березня та травня-жовтня місяців 2018 року), стверджуючи, що відповідач у відповідних місяцях здійснював несанкціонований відбір газу.
3.Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції
3.1.Господарський суд Львівської області рішенням від 23.10.2020 у справі №914/145/19, залишеним без змін постановою Західного апеляційного господарського суду від 08.12.2021, відмовив у задоволенні позову.
3.2.Судові рішення мотивовані тим, що обґрунтовуючи позовні вимоги про стягнення суми небалансу природного газу з посиланням на несанкціонований відбір газу, позивач вказує на нарахування вартості небалансу з коефіцієнтом 2 у сумі 73342027,98 грн, хоча фактично заявив вимоги про стягнення 30559178,30 грн без коефіцієнту 2 та ПДВ, про що зазначив в своїй заяві від 16.10.2019, у зв`язку з чим суди вважали, що у предмет доказування у даній справі входять обставини, які підтверджують наявність або відсутність підстав для нарахування вартості небалансу без жодного коефіцієнта у кожному спірному місяці.
3.3.Дослідивши зміст норми абзацу 5 пункту 4 глави 5 розділу VI Кодексу ГРМ (як в редакції, чинній до 01.08.2018, так і змінами, які діяли після 01.08.2018), якою позивач обґрунтовував свої позовні вимоги, суд першої інстанції, з яким погодився апеляційний суд, дійшов висновку, що така не підлягає застосуванню під час вирішення даного спору, оскільки ця норма передбачає розрахунок вартості небалансу з коефіцієнтом 2, а позов заявлено без жодного коефіцієнта; при цьому позивачем не надано жодних доказів наявності передбачених зазначеною нормою умов для здійснення нарахування небалансу - віднесення Оператором ГТС (АТ "Укртрансгаз") певних обсягів небалансу на позивача - Оператора ГРМ, та відповідно до редакції, чинній з 01.08.2018, - доказів відсутності споживача в Реєстрі споживачів будь-якого постачальника. Відтак суди вважали, що самовільне визначення позивачем як оператором ГРМ вартості небалансу без відповідних передумов та дотримання встановленої пунктом 4 глави 5 розділу VI Кодексу ГРМ процедури суперечить законодавству.
3.4.У зв`язку з встановленою відсутністю підстав для застосування положень пункту 4 глави 5 розділу VI Кодексу ГРМ, суди дійшли висновку, що обставини щодо: наявності укладеного з КЕВ м. Львова та ТОВ "Крафт Фінанс" договору на постачання природного газу від 29.03.2017; наявності укладеного ТОВ "Укргазресурс" та КЕВ м. Львова договору на постачання природного газу від 26.02.2018 та фактичного постачання за ним газу у лютому - березні 2018 року, при наявності підтверджених номінацій; наявності боргу КЕВ м. Львова перед АТ "Львівгаз Збут" за серпень 2017 року (при тому, що за умовами укладеного позивачем та відповідачем договорів про розподіл природного газу при визначенні підстав для надання споживачу послуг з розподілу газу враховується лише наявність (відсутність) заборгованості споживача, яка виникла виключно за договором про розподіл природного газу, а не іншим договором); направлення вимог про припинення газопостачання - не входять у предмет доказування у даній справі та не впливають на вирішення спору.
3.5.Також суди зазначили, що обставини у справі №914/1172/18 не мають преюдиційного значення для даної справи, так як обставини у справі №914/1172/18 є відмінними від даної, а саме: інший спірний місяць - квітень 2018 року, а відтак інші обставини споживання газу, і обставини щодо віднесення Оператором ГТС на Оператора ГРМ обсягу небалансу цього періоду не можуть поширюватись на інші місяці; вимога про стягнення заявлена із застосування коефіцієнту 2, а у даній - без коефіцієнту; при вирішенні справи №914/1172/18 застосовувались норми Кодексу ГРМ лише в редакції, чинній до 01.08.2018 (до часу набрання чинності постанови НКРЕКП №1437 від 27.12.2017), водночас у даній справі необхідно враховувати і подальші зміни.
4.Короткий зміст вимог касаційної скарги та її обґрунтування. Доводи інших учасників справи
4.1.АТ "Львівгаз" звернулося до Верховного Суду з касаційною скаргою, в якій просить скасувати постанову Західного апеляційного господарського суду від 08.12.2021 та рішення Господарського суду Львівської області від 23.10.2020 у справі №914/145/19 та прийняти нове рішення, яким позов АТ "Львівгаз" задовольнити.
4.2.Підставою касаційного оскарження вищезазначених судових рішень скаржник зазначає пункт 1 частини другої статті 287 ГПК України, а саме, що суди попередніх інстанцій застосували пункт 1 глави 7 Розділу VI та пункт 4 глави 5 Розділу VI Кодексу газорозподільних систем без врахування висновку, викладеного у постанові Верховного Суду від 27.06.2019 у справі №914/1172/18, обставини, підстави та предмет позову якої є аналогічними до даної справи, різниця лише у періоді часу, за який AT "Львівгаз" заявлено вимоги про стягнення з КЕВ м. Львова вартість неврегульованого небалансу, який компенсується Оператору ГРМ: у справі №914/1172/18 за квітень 2018, у даній справі за період листопад-грудень 2017, січень-березень 2018, травень-жовтень 2018.