Постанова
іменем України
08 лютого 2022року
м. Київ
справа № 127/2653/21
провадження № 51-4065км21
Верховний Суд колегією суддів Першої судової палати Касаційного кримінального суду у складі:
головуючого Лагнюка М.М.,
суддів Короля В.В., Маринича В.К.,
за участю:
секретаря судового засідання Демчука П.О.,
прокурора Кузнєцова С.М.,
засудженого ОСОБА_1,
захисника Бевз О.І.,
розглянув касаційну скаргу прокурора, який брав участь під час розгляду кримінального провадження судом апеляційної інстанції, на ухвалу Вінницького апеляційного суду від 26 травня 2021 року в кримінальному провадженні, відомості щодо якого внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 12020020030000921 від 30 жовтня 2020 року, за обвинуваченням
ОСОБА_1,ІНФОРМАЦІЯ_1, громадянина України, уродженця та мешканця АДРЕСА_1, такого, що судимості не мав,
у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого частиною 2 статті 307 Кримінального кодексу України (далі - КК).
Зміст оскаржених судових рішень і встановлені судами
першої та апеляційної інстанцій обставини
За вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 18 березня 2021 року ОСОБА_1 визнано винуватим та засуджено за частиною 2 статті 307 КК із застосуванням статті 69 КК до покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років
На підставі частини 1 статті 75 КК ОСОБА_1 звільнено від відбування призначеного покарання з випробуванням, з іспитовим строком на термін 3 роки, з покладенням обов`язків, передбачених пунктами 1, 2 частини 1, пунктами 2, 4 частини 3 статті 76 КК.
Як установлено судом та детально викладено у вироку суду першої інстанції, ОСОБА_1 визнано винуватим та засуджено за вчинення кримінального правопорушення за наступних обставин.
ОСОБА_1 засуджено за те, що він маючи умисел на незаконне придбання, зберігання з метою збуту особливо небезпечних психотропних речовин, переслідуючи корисливу мету, діючи умисно, всупереч Законам України "Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори" та "Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживанню ними" за невстановлених обставин, в невстановленому місці, в невстановлений час, 29.10.2020 незаконно придбав особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено - PVP та особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено - 25В- NBOMe та 25D-NBOMe, які незаконно зберігав з метою збуту.
В подальшому, 30 жовтня 2020 року о 17:30 поблизу будинку № 6 по пров. Зелений в м.Вінниці працівниками патрульної поліції екіпажу "Юнкер-ТОР" Управління патрульної поліції у Вінницькій області Департаменту патрульної поліції було зупинено ОСОБА_1 . На запитання працівників поліції про те, чи є у нього заборонені в обігу речі, ОСОБА_1 повідомив, що в його одязі та у рюкзаку, який знаходився на спині, міститься психотропна речовина. Після цього ОСОБА_1 затримано й останній дістав із зовнішньої кишені своєї кофти чотири полімерних пакети, у яких знаходились фрагменти паперу, ззовні схожі на марки, надалі, із рюкзака останній дістав дві коробки, в одній із яких знаходились 10 полімерних пакетів із кристалічною речовиною фіолетового кольору, а в іншій коробці - 5 полімерних пакетів із фрагментами паперу, ззовні схожими на марки. Крім цього, у рюкзаку виявлено 5 полімерних пакетів із фрагментами паперу, зовні схожими на марки. Вказані пакети було вилучено та належним чином опечатано.
У ОСОБА_1 загалом вилучено (відповідно до висновків експертиз): особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено - PVP, загальною масою 2,681 г; особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено - 25В-NBOMe, загальною масою 0,0060 г; особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено - 25D-NBOMe загальною масою 0,0104 г.
Відповідно до Таблиці 2 "Невеликі, великі та особливо великі розміри психотропних речовин, що знаходяться у незаконному обігу", затвердженої наказом МОЗ України № 188 від 01 серпня 2000 року (в редакції наказу МОЗ України № 634 від 29 липня 2010 року зі змінами) великими розмірами PVP є маса від 1,5 г до 15,0 г.
Крім цього, ОСОБА_1, маючи умисел на незаконне придбання, зберігання з метою збуту особливо небезпечних психотропних речовин, обіг яких заборонено - 25B-NBOMe та 25D-NBOMe, переслідуючи корисливу мету, діючи умисно, всупереч Законам України "Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори" та "Про заходи протидії незаконному обіїу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживанню ними" за невстановлених обставин, у невстановленому місці, у невстановлені дату та час незаконно придбав особливо небезпечні психотропні речовини, обіг яких заборонено - 25B-NBOMe та 25D-NBOMe, які незаконно зберігав при собі з метою збуту у полімерному згортку із клейкої стрічкою.
В подальшому, ОСОБА_1, попередньо вчинивши кримінальне правопорушення, передбачене частиною 2 статті 307 КК, у невстановлені дату та час, зберігаючи при собі вищевказані психотропні речовини, направився в малолюдне місце, а саме до Вінницької обласної дитячої клінічної лікарні, яка розташована за адресою: вул. Хмельницьке Шосе, 108, у м. Вінниця на територію Лісопарку, де біля одного із дерев поклав вищевказаний полімерний згорток із особливо небезпечними психотропними речовинами, обіг яких заборонено - 25В-NВОМе та 25D-NBOМе, здійснивши у такий спосіб розміщення так званої "закладки" та продовживши таким чином зберігати зазначені психотропні речовини, маючи на меті в подальшому відшукати клієнта для їх збуту.
Надалі, 30 жовтня 2020 року співробітниками Вишенського відділення поліції Вінницького відділу поліції Головного управління Національної поліції у Вінницькій області, в період часу з 21:45 по 21:51, у присутності ОСОБА_1 в ході проведення огляду місця події, а саме ділянки місцевості Лісопарку, яка розташована неподалік приймального відділення Вінницької обласної дитячої клінічної лікарні, за адресою: вул. Хмельницьке Шосе, 108 у м. Вінниця між бетонним стовпчиком та корінням дерева було виявлено поліетиленову пачку з-під вологих серветок, всередині якої було вилучено 1 згорток, обмотаний полімерною клейкою стрічкою, всередині якого знаходився поліетиленовий пакет із пазовою застібкою з вмістом фрагменту паперу.
Відповідно до висновку експерта № 2179 від 27 листопада 2020 року в наданому на експертизу фрагменті паперу виявлено 25В-NВОМе та 25D-NВOМе, які відносяться до особливо небезпечних психотропних речовин, обіг яких заборонено. На фрагменті паперу, масою 0,0294 г, маса 25В-NВОМе становить 0,0006 г, маса 25D-NBOМе - 0,0011 г.
Крім цього, ОСОБА_1, маючи умисел на незаконне придбання, зберігання з метою збуту особливо небезпечних психотропних речовин, обіг яких заборонено - 25В-NBOМе та 25D-NBOМе, переслідуючи корисливу мету, діючи умисно, всупереч Законам України "Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори" та "Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживанню ними" за невстановлених обставин, у невстановленому місці, у невстановлені дату та час незаконно придбав особливо небезпечні психотропні речовини, обіг яких заборонено - 25В-NBOМе та 25D-NВ0Ме, які незаконно зберігав при собі з метою збуту у полімерному згортку із клейкої стрічкою.
В подальшому, ОСОБА_1, попередньо вчинивши кримінальні правопорушення, передбачені частиною 2 статті 307 КК, у невстановлені дату та час, зберігаючи при собі вищевказані психотропні речовини, направився в малолюдне місце, а саме до Вінницької обласної дитячої клінічної лікарні, яка розташована за адресою: вул. Хмельницьке Шосе, 108, у м. Вінниця на територію Лісопарку, де біля одного із дерев поклав вищевказаний полімерний згорток із особливо небезпечними психотропними речовинами, обіг яких заборонено - 25В-NВОМе та 25D-NBOМе, здійснивши у такий спосіб розміщення так званої "закладки" та продовживши таким чином зберігати зазначені психотропні речовини, маючи на меті в подальшому відшукати клієнта для їх збуту.
Надалі, 30 жовтня 2020 року співробітниками Вишенського відділення поліції Вінницького відділу поліції Головного управління Національної поліції у Вінницькій області, в період часу з 21:55 по 22:05, у присутності ОСОБА_1 в ході проведення огляду місця події, а саме ділянки місцевості Лісопарку, яка розташована неподалік приймального відділення Вінницької обласної дитячої клінічної лікарні, за адресою: вул. Хмельницьке Шосе, 108 у м. Вінниця між бетонним стовпчиком та корінням дерева було виявлено паперову коробку з-під цигарок, всередині якої було вилучено 1 згорток, який обмотаний полімерною клейкою стрічкою, всередині якого знаходився поліетиленовий пакет із пазовою застібкою з вмістом фрагменту паперу, який відповідно до висновку експерта № 2181 від 30 листопада 2020 року виявлено 25В-NBOМе та 25D-NВ0Ме, які відносяться до особливо небезпечних психотропних речовин, обіг яких заборонено. На фрагменті паперу, масою 0,0294 г, маса 25В-NBOМе становить 0,0008 г, маса 25D-NВ0Ме - 0,0015 г.
Крім цього, ОСОБА_1, маючи умисел на незаконне придбання, зберігання з метою збуту особливо небезпечних психотропних речовин, обіг яких заборонено - 25В-NBOМе та 25D-NВ0Ме, переслідуючи корисливу мету, діючи умисно, всупереч Законам України "Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори" та "Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживанню ними" за невстановлених обставин, у невстановленому місці, у невстановлені дату та час незаконно придбав особливо небезпечні психотропні речовини, обіг яких заборонено - 25В-NBOМе та 25D-NВ0Ме, які незаконно зберігав при собі з метою збуту у полімерному згортку із клейкої стрічкою.
В подальшому, ОСОБА_1, попередньо вчинивши кримінальні правопорушення, передбачені частиною 2 статті 307 КК, у невстановлені дату та час, зберігаючи при собі вищевказані психотропні речовини, направився в малолюдне місце, а саме до Вінницької обласної дитячої клінічної лікарні, яка розташована за адресою: вул. Хмельницьке Шосе, 108 у м. Вінниця на територію Лісопарку, де біля одного із дерев поклав вищевказаний полімерний згорток із особливо небезпечними психотропними речовинами, обіг яких заборонено - 25В-NBOМе та 25D-NВ0Ме, здійснивши у такий спосіб розміщення так званої "закладки" та продовживши таким чином зберігати зазначені психотропні речовини, маючи на меті в подальшому відшукати клієнта для її збуту.
Надалі, 30 жовтня 2020 року співробітниками Вишенського відділення поліції Вінницького відділу поліції Головного управління Національної поліції у Вінницькій області, в період часу з 21:55 по 22:05 в присутності ОСОБА_1 в ході проведення огляду місця події, а саме ділянки місцевості Лісопарку, яка розташована неподалік приймального відділення Вінницької обласної дитячої клінічної лікарні, за адресою: вул. Хмельницьке Шосе, 108 у м. Вінниця біля одного із дерев було виявлено паперовий стаканчик, всередині якого було вилучено згорток, який обмотаний полімерною клейкою стрічкою, всередині якого знаходився поліетиленовий пакет із пазовою застібкою з вмістом фрагменту паперу, на якому відповідно до висновку експерта № 2181 від 30 листопада 2020 року виявлено 25В-NBOМе та 25D-NВ0Ме, які відносяться до особливо небезпечних психотропних речовин, обіг яких заборонено. На фрагменті паперу, масою 0,0298 г., маса 25В-NBOМе становить 0,0009 г, маса 25В-NBOМе - 0,0016 г.
Крім того, досудовим розслідуванням встановлено, що ОСОБА_1, маючи умисел на незаконне придбання, зберігання з метою збуту особливо небезпечних психотропних речовин, обіг яких заборонено - 25В-NBOМе та 25D-NВ0Ме, переслідуючи корисливу мету, діючи умисно, всупереч Законам України "Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори" та "Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживанню ними" за невстановлених обставин, у невстановленому місці, у невстановлені дату та час незаконно придбав особливо небезпечні психотропні речовини, обіг яких заборонено - 25В-NBOМе та 25D-NВ0Ме, які незаконно зберігав при собі з метою збуту у полімерному згортку із клейкої стрічкою.
В подальшому, ОСОБА_1, попередньо вчинивши кримінальні правопорушення, передбачені частиною 2 статті 307 КК, у невстановлені дату та час, зберігаючи при собі вищевказані психотропні речовини, направився в малолюдне місце, а саме до Вінницької обласної дитячої клінічної лікарні, яка розташована за адресою: вул. Хмельницьке Шосе, 108, у м. Вінниця на територію Лісопарку, де біля одного із дерев поклав вищевказаний полімерний згорток із особливо небезпечними психотропними речовинами, обіг яких заборонено - 25В-NBOМе та 25D-NВ0Ме, здійснивши у такий спосіб розміщення так званої "закладки" та продовживши таким чином зберігати зазначені психотропні речовини, маючи на меті в подальшому відшукати клієнта для їх збуту.
Надалі, 30 жовтня 2020 року співробітниками Вишенського відділення поліції Вінницького відділу поліції Головного управління Національної поліції у Вінницькій області, в період часу з 22:10 по 22:20 в присутності ОСОБА_1 в ході проведення огляду місця події, а саме ділянки місцевості Лісопарку, яка розташована неподалік приймального відділення Вінницької обласної дитячої клінічної лікарні, за адресою: вул. Хмельницьке Шосе, 108 у м. Вінниця біля бетонного паркану було виявлено паперовий стаканчик, в середині якого було вилучено 1 згорток, який обмотаний полімерною клейкою стрічкою, всередині якого знаходився поліетиленовий пакет із пазовою застібкою з вмістом фрагменту паперу, на якому відповідно до висновку експерта № 2183 від 02 грудня 2020 року виявлено 25В-NBOМе та 25D-NВ0Ме, які відносяться до особливо небезпечних психотропних речовин, обіг яких заборонено. На фрагменті паперу, масою 0,0305 г, маса 25В-NBOМе становить 0,0006 г, маса 25D-NВ0Ме - 0,0010 г.
Ухвалою Вінницького апеляційного суду від 26 травня 2021 року вирок суду першої інстанції щодо ОСОБА_1 залишено без зміни.
Вимоги касаційної скарги і узагальнені доводи особи, яка її подала
У касаційній скарзі прокурор ставить вимогу про скасування ухвали апеляційного суду та призначення нового розгляду у суді апеляційної інстанції. Посилається на істотні порушення вимог кримінального процесуального закону, неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі засудженого внаслідок м`якості.
Свої вимоги прокурор обґрунтовує тим, що в ухвалі апеляційного суду не викладено належних мотивів, з яких суд апеляційної інстанції виходив при спростуванні доводів апеляційної скарги прокурора у частині незаконності вироку суду першої інстанції при застосуванні статей 69, 75 КК.
Зокрема, апеляційний суд належним чином не перевірив помилковості висновку місцевого суду про наявність такої пом`якшуючої обставини як активне сприяння розкриттю злочину, оскільки не повідомляв невідомих обставин придбання для збуту особливо небезпечні психотропні речовини та наркотичні засоби.
Крім того, прокурор вказує на те, що поза увагою апеляційного суду залишилися доводи прокурора про те, що ОСОБА_1 не вчиняв вказані злочини у зв`язку з важким матеріальнім становищем, злочини він вчинив з мотивів жаги до наживи, знаючи, що його дії несуть безпосередню шкоду життю та здоров`ю людей, а наявність двох обставин, які пом`якшують покарання засудженого ОСОБА_1, а саме щирого каяття та активного сприяння розкриттю кримінального правопорушення, застосування одних і тих самих пом`якшуючих обставин при призначенні остаточного покарання із застосуванням статті 69, 75 КК суперечить практиці Верховного Суду.
Заслухавши доповідь судді, доводи прокурора, який підтримав касаційну скаргу, доводи засудженого і захисника, які заперечували проти задоволення касаційної скарги, обговоривши доводи, наведені в касаційній скарзі, та перевіривши матеріали кримінального провадження, колегія суддів вважає, що касаційна скарга підлягає задоволенню на наступних підставах.