ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
21 січня 2022 року
м. Київ
cправа № 910/12504/21
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду: Баранець О.М. - головуючий, Кондратова І.Д., Мамалуй О.О.,
розглянувши в порядку письмового провадження касаційну скаргу
Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго"
на ухвалу Господарського суду міста Києва
у складі судді Чинчин О.В.
від 04.08.2021
та на постанову Північного апеляційного господарського суду
у складі колегії суддів: Андрієнка В.В., Барсук М.А., Пономаренка Є.Ю.
від 30.09.2021
за заявою Приватного акціонерного товариства "УКРГІДРОЕНЕРГО"
про забезпечення позову
особи, які отримують статус учасника справи:
Приватне акціонерне товариство "Національна енергетична компанія "Укренерго"
ВСТАНОВИВ:
1. Короткий зміст заяви
У серпні 2021 року Приватне акціонерне товариство "УКРГІДРОЕНЕРГО" звернулося до Господарського суду міста Києва з заявою про забезпечення позову, в якій просило суд вжити заходів забезпечення позову до подання ним позову до Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" про визнання дій протиправними, зобов`язання укласти договір про надання послуг з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління.
Просило заборонити Приватному акціонерному товариству "Національна енергетична компанія "Укренерго" (01032, м. Київ, вул. Симона Петлюри, буд. 25, ідентифікаційний код 00100227):
- застосовувати заходи щодо присвоєння Приватному акціонерному товариству "УКРГІДРОЕНЕРГО" статусу "Переддефолтний" відповідно до положень пункту 1.7.1. Глави 1.7. Розділу I Правил ринку;
- надсилати Приватному акціонерному товариству "УКРГІДРОЕНЕРГО" та Регулятору повідомлення про набуття Приватним акціонерним товариством "УКРГІДРОЕНЕРГО" статусу "Переддефолтний";
- публікувати на офіційному веб-сайті Адміністратора розрахунків повідомлення про набуття Приватним акціонерним товариством "УКРГІДРОЕНЕРГО" статусу "Переддефолтний" із зазначенням дати набуття такого статусу;
- використовувати фінансові гарантії, що надаються Приватним акціонерним товариством "УКРГІДРОЕНЕРГО" для покриття його заборгованості перед оператором системи передачі;
- використовувати фінансові гарантії, що надаються Приватним акціонерним товариством "УКРГІДРОЕНЕРГО", для покриття заборгованості перед Адміністратором розрахунків;
- застосовувати заходи щодо присвоєння Приватному акціонерному товариству "УКРГІДРОЕНЕРГО" статусу "Дефолтний" відповідно до положень п.1.7.4 глави 1.7 розділу І Правил ринку;
- надсилати Приватному акціонерному товариству "УКРГІДРОЕНЕРГО" та Регулятору повідомлення про набуття Приватним акціонерним товариством "УКРГІДРОЕНЕРГО" статусу "Дефолтний";
- публікувати на офіційному веб-сайті Адміністратора розрахунків повідомлення про набуття Приватним акціонерним товариством "УКРГІДРОЕНЕРГО" статусу "Дефолтний" із зазначенням дати набуття такого статусу;
- зупиняти майбутні та скасовувати діючі реєстрації двосторонніх договорів щодо продажу електричної енергії учасникам ринку (переможцям аукціонів на ТБ "Українська електронна біржа" та ДП "Гарантований покупець");
- установлювати нульовий обсяг продажу електричної енергії на ринку "на добу наперед" та внутрішньодобовому ринку для Приватного акціонерного товариства "УКРГІДРОЕНЕРГО";
- направляти Приватному акціонерному товариству "УКРГІДРОЕНЕРГО" на підписання акти надання Послуг та акти коригування, які включать Послуги з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління, надання яких не передбачено умовами Договору, а саме Послуги з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління, які надаються Користувачу в ролі Споживача;
- виставляти Приватному акціонерному товариству "УКРГІДРОЕНЕРГО" рахунки-фактури, які включають Послуги з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління, надання яких не передбачено умовами Договору, а саме Послуги з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління, які надаються Користувачу в ролі Споживача;
- зараховувати кошти, сплачені Приватним акціонерним товариством "УКРГІДРОЕНЕРГО" відповідно до умов Договору на умовах часткової попередньої оплати, в рахунок оплати Послуг з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління, надання яких не передбачено умовами Договору, а саме Послуг з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління, які надаються Користувачу в ролі Споживача.
Заява про вжиття заходів до забезпечення позову вмотивована тим, що позивач у цій справі є учасником ринку електричної енергії та здійснює свою діяльність на підставі ліцензії на право провадження господарської діяльності з виробництва електричної енергії, виданої на підставі постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №1019 від 11.06.2019 року. Позивач зазначає, що Відповідач неправомірно включив до актів наданих послуг та рахунків-фактур за лютий - червень 2021 р., актів коригувань суму заборгованості за послуги, надання яких не передбачено умовами Договору, а саме послуги з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління, які надаються Користувачу в ролі Споживача. Внаслідок незгоди з виставленими актами наданих послуг та рахунками-фактурами у Позивача виникла заборгованість перед відповідачем на суму 46 323 737 грн 12 коп., а за червень 2021 р. - 22 682 466 грн 32 коп. В разі нездійснення оплати актів приймання - передачі послуг на підставі виставлених рахунків до позивача, як учасника ринку, безальтернативно буде застосована відповідальність, передбачена п.1.7 розділу І Правил ринку, затверджених постановою НКРЕКП №307 від 14.03.2018 року, а саме набуття статусу "Переддефолтний". Невжиття заходів забезпечення позову може призвести до припинення господарської діяльності позивача на організованих сегментах ринку електричної енергії та не матиме можливості виконувати умови договорів з іншими учасниками ринку.
Оскільки позивач вважає неправомірним нарахування відповідачем Послуги з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління, надання яких не передбачено умовами договору, а саме послуги з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління, які надаються Користувачу (позивачеві) в ролі Споживача, він має намір звернутись до Господарського суду міста Києва з позовною заявою до Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" про визнання дій протиправними та зобов`язання укласти договір про надання послуг з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління з Приватним акціонерним товариством "УКРГІДРОЕНЕРГО" в якості Користувача в ролі Споживача.
2. Короткий зміст ухвали місцевого господарського суду та постанови апеляційного господарського суду і мотиви їх прийняття.
Господарський суд міста Києва ухвалою від 04.08.2021, залишеною без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 30.09.2021, у справі № 910/12504/21 заяву Приватного акціонерного товариства "УКРГІДРОЕНЕРГО" про забезпечення позову задовольнив частково.
До набрання законної сили рішенням Господарського суду міста Києва у справі за позовом Приватного акціонерного товариства "УКРГІДРОЕНЕРГО" до Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" про визнання дій протиправними, зобов`язання укласти договір про надання послуг з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління, вжито заходи забезпечення позову, шляхом заборони Приватному акціонерному товариству "Національна енергетична компанія "Укренерго" (01032, м. Київ, вул. Симона Петлюри, буд. 25, ідентифікаційний код 00100227):
- застосовувати заходи щодо присвоєння Приватному акціонерному товариству "УКРГІДРОЕНЕРГО" статусу "Переддефолтний" відповідно до положень п. 1.7.1. Глави 1.7. Розділу I Правил ринку;
- надсилати Приватному акціонерному товариству "УКРГІДРОЕНЕРГО" та Регулятору повідомлення про набуття Приватним акціонерним товариством "УКРГІДРОЕНЕРГО" статусу "Переддефолтний";
- публікувати на офіційному веб-сайті Адміністратора розрахунків повідомлення про набуття Приватним акціонерним товариством "УКРГІДРОЕНЕРГО" статусу "Переддефолтний" із зазначенням дати набуття такого статусу;
- використовувати фінансові гарантії, що надаються Приватним акціонерним товариством "УКРГІДРОЕНЕРГО" для покриття його заборгованості перед оператором системи передачі;
- використовувати фінансові гарантії, що надаються Приватним акціонерним товариством "УКРГІДРОЕНЕРГО", для покриття заборгованості перед Адміністратором розрахунків;
- застосовувати заходи щодо присвоєння Приватному акціонерному товариству "УКРГІДРОЕНЕРГО" статусу "Дефолтний" відповідно до положень п.1.7.4 глави 1.7 розділу І Правил ринку;
- надсилати Приватному акціонерному товариству "УКРГІДРОЕНЕРГО" та Регулятору повідомлення про набуття Приватним акціонерним товариством "УКРГІДРОЕНЕРГО" статусу "Дефолтний";
- публікувати на офіційному веб-сайті Адміністратора розрахунків повідомлення про набуття Приватним акціонерним товариством "УКРГІДРОЕНЕРГО" статусу "Дефолтний" із зазначенням дати набуття такого статусу;
- установлювати нульовий обсяг продажу електричної енергії на ринку "на добу наперед" та внутрішньодобовому ринку для Приватного акціонерного товариства "УКРГІДРОЕНЕРГО". В іншій частині заяви відмовив.
Рішення судів попередніх інстанцій мотивовані тим, що Приватне акціонерне товариство "Національна енергетична компанія "Укренерго" виставило позивачу рахунки-фактури, акти приймання-передачі послуг за лютий 2021 р. - червень 2021 р., акти коригування від 16.04.2021 р. до актів від 31.07.2019 р., 31.08.2019 р., 30.09.2019 р., 31.10.2019 р., 30.11.2019 р., 31.12.2019 р., 31.01.2020 р., 29.02.2020 р., 31.03.2020 р., 30.04.2020 р., 31.05.2020 р., 30.06.2020 р., 31.07.2020 р., 31.08.2020 р., 30.09.2020 р., до яких включило послуги з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління, які надаються Користувачу в ролі Споживача. Вказані акти не підписані з боку позивача, а несплата позивачем послуг, зокрема, включених до актів та рахунків - фактур, є настанням обставини, передбаченої підпунктом 3) пункту 1.7.1 Правил ринку.
З огляду на наявність спору щодо нарахування послуг з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління, які надаються Користувачу в ролі Споживача, заява про вжиття заходів забезпечення позову в частині заборони Приватному акціонерному товариству "Національна енергетична компанія "Укренерго" вживати до заявника заходи, передбачені п. 1.7 Правил ринку у разі настання обставин та подій, передбачених підпунктом 3) пункту 1.7.1 Правил ринку є цілком співмірними та адекватними, оскільки стосуються правомірності нарахування відповідачем за послуги, що надаються на ринку електричної енергії, їх включення до рахунків та актів приймання-передачі послуг, що надає відповідачу у разі несплати таких спірних послуг право застосовувати до позивача заходи, передбачені Главою 1.7. Розділу І Правил ринку.
Апеляційний господарський суд, спростовуючи доводи апеляційної скарги, зазначив, що застосовані місцевим господарським судом заходи забезпечення позову є співмірними та адекватними з позовною вимогою про зобов`язання відповідача припинити дії, оскільки остання стосується правомірності нарахування відповідачем обсягів вартості послуг з передачі електричної енергії, їх включення до рахунків та актів приймання-передачі послуг, що у разі їх несплати надає Приватному акціонерному товариству "Національна енергетична компанія "Укренерго" право застосовувати до позивача заходи, передбачені розділом 1.7 Правил ринку.
Також суд апеляційної інстанції зазначив, що враховуючи, що заборона відповідачу вчиняти певні дії повинна узгоджуватись з предметом позову, то застосована судом першої інстанції заборона стосується виключно заборгованості за передачу експортованої електричної енергії.
У зв`язку з чим доводи відповідача, що оскаржуваною ухвалою йому заборонено вживати до позивача заходи без прив`язки до певної обставини та/або події судом апеляційної інстанції визнано безпідставними, оскільки приймаючи рішення про вжиття заходів до забезпечення позову, суд першої інстанції заборонив відповідачу лише застосовувати заходи, які передбачені главою 1.7 розділу I Правил ринку "у зв`язку з наявністю заборгованості за послуги з передачі експортованої електричної енергії".
Крім того, суд апеляційної інстанції визнав, що твердження скаржника, що до повноважень Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" не належить присвоєння учасникам ринку електричної енергії, в тому числі і позивачу, статусу "Переддефолтний", узгоджуються з пунктом 1.7.1 глави 1.7 розділу І Правил ринку, проте при набутті учасником ринку статусу "Переддефолтний" відповідач як адміністратор розрахунків на період існування такого статусу вчиняє ряд дій, які передбачені пунктом 1.7.2 глави 1.7 розділу І Правил ринку.
3. Короткий зміст вимог касаційної скарги.
Приватне акціонерне товариство "Національна енергетична компанія "Укренерго" звернулося до Верховного Суду з касаційною скаргою на ухвалу Господарського суду міста Києва від 04.08.2021 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 30.09.2021 у справі № 910/12504/21, у якій просило їх скасувати, у задоволенні заяви Приватного акціонерного товариства "УКРГІДРОЕНЕРГО" відмовити повністю.
4. Узагальнені доводи особи, яка подала касаційну скаргу.
Касаційна скарга подана на підставі абзацу 2 частини 2 статті 287 Господарського процесуального кодексу України.
В обґрунтування підстави касаційного оскарження судових рішень скаржником зазначено зокрема про те, що судом першої та апеляційної інстанції порушено норми матеріального права та неправильно застосовано підпункт 3) пункту 1.7.1 Глави 1.7 Розділу І Правил ринку, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, який втратив чинність на момент постановлення оскаржуваної ухвали.
Зазначив, що вжиті заходи забезпечення позову є неадекватними, неспівмірними та очевидно не відповідають позовним вимогам, заявити які має намір позивач. У заяві про забезпечення позову позивач не погоджувався оплачувати вартість послуг з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління, саме в частині обсягів спожитих послуг у ролі Споживача. Проте суди попередніх інстанцій фактично зупинили дію ряду положень Правил ринку щодо позивача і на майбутнє звільнили його від наслідків несплати за всі обсяги наданих послуг, а не лише спожитих у ролі Споживача, та від можливих дій щодо позивача при набутті ним статусу "Переддефолтний" та "Дефолтний", які би інші порушення не були ним допущені, оскільки в резолютивній частині ухвали не конкретизовано відносно якої заборгованості стосується заборона.
Більш того, суд апеляційної інстанції зазначив, що заборона відповідачу вчиняти певні дії стосується виключно заборгованості за передачу експортованої електричної енергії.
Однак предметом позову у даній справі є правовідносини за договором про надання послуг з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління та не стосується правовідносин з передачі експортованої електричної енергії, надання яких здійснюється за окремими договорами.
Зазначив, що посилання в оскаржуваних рішеннях на постанову Верховного Суду від 29.03.2021 у справі № 910/13772/20 є помилковим, оскільки правовідносини у справах не є подібними.
Приватне акціонерне товариство "УКРГІДРОЕНЕРГО", є виробником, а не є експортером електричної енергії та даний предмет спору не стосується заборгованості за послуги з передачі експортованої електричної енергії, отже, спірні правовідносини не є подібними у справі № 910/13772/20 та № 910/12504/21.
Постанови Верховного Суду від 09.12.2020 у справі № 910/9400/20, від 21.12.2020 у справі № 910/9627/20, від 12.03.2021 у справі № 910/16796/20, від 19.05.2021 у справі № 910/19775/20 також постановлені не в подібних правовідносинах.
Судами не встановлено прямого зв`язку між обраним заявником заходом забезпечення позову і предметом позову. А також не дотримано балансу інтересів не тільки заявника, а й відповідача.
5. Узагальнена позиція інших учасників справи.
Заявник у відзиві на касаційну скаргу просив відмовити у її задоволенні, а ухвалу місцевого господарського суду та постанову суду апеляційної інстанції залишити без змін.
Зазначив, що рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 15.03.2021 у справі № 640/11468/20, яке набрало законної сили 28.07.2021, не виконано, текст Правил ринку не приведено у відповідність з рішенням суду, права та інтереси товариства до часу вирішення спору між позивачем та відповідачем по суті залишаються незахищеними.
Вжиті місцевим господарським судом заходи забезпечення позову, є співмірними та адекватними з позовною вимогою, оскільки остання стосується правомірності нарахування відповідачем обсягів передачі електричної енергії та/або з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління, їх включення до рахунків та актів приймання-передачі послуг, що надає відповідачу у разі несплати таких спірних послуг право застосувати до позивача заходи, передбачені главою 1.7 Правил ринку, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 307 від 14.03.2018.
Вважає, що вжиті заходи забезпечення позову кореспондуються із предметом позову та мають на меті запобігти невиправданому порушенню прав та інтересів товариства. А також, що є очевидним те, що оскаржена ухвала застосовується до відносин, які виникли між сторонами спору у справі № 910/12504/21 виключно щодо предмету позову та в межах відносин, що виникають з договору про надання послуг з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління від 30.05.2019 № 0422-03012 за яким відповідач здійснює відповідні нарахування.
6. Позиція Верховного Суду.
Оцінка аргументів учасників справи і висновків судів першої та апеляційної інстанцій
Щодо меж розгляду справи судом касаційної інстанції
Відповідно до частини першої статті 300 Господарського процесуального кодексу України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги, які стали підставою для відкриття касаційного провадження, та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.