02 листопада 2021 року
м. Київ
Справа № 925/1351/19
Провадження № 12-35гс21
ОКРЕМА ДУМКА
суддів Великої Палати Верховного Суду Катеринчук Л. Й., Британчука В. В., Князєва В. С., Прокопенка О. Б. на постанову Великої Палати Верховного Суду від 02 листопада 2021 року, ухвалену за наслідком розгляду касаційної скарги ОСОБА_1 (далі - ОСОБА_1 ) на постанову Північного апеляційного господарського суду від 22 вересня 2020 року та рішення Господарського суду Черкаської області від 18 червня 2020 року у справі № 925/1351/19 за заявою Державного підприємства «Машинобудівний завод «Оризон» (далі - ДП «МЗ «Оризон») до ОСОБА_1 про витребування майна, скасування запису про право власності, реєстрацію права власності у межах справи № 10/2180 за заявою Управління Пенсійного фонду України в м. Сміла до ДП «МЗ «Оризон» про банкрутство.
Відповідно до частини третьої статті 34 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) суддя, не згодний з рішенням, може письмово викласти свою окрему думку, про наявність якої повідомляються учасники справи без оголошення її змісту в судовому засіданні. Окрема думка приєднується до справи і є відкритою для ознайомлення.
Короткий виклад вимог заяви та обставин справи
1. Ліквідатор ДП «МЗ «Оризон» звернувся до Господарського суду Черкаської області в межах справи № 10/2180 про банкрутство ДП «МЗ «Оризон» із заявою до ОСОБА_1 про витребування майна з чужого незаконного володіння, у якій просив прийняти позовну заяву до розгляду та:
- витребувати із чужого незаконного володіння ОСОБА_1 на користь заявника нежитлову будівлю корпусу № 19, яка складається з виробничого корпусу літ. А-1 та адміністративно-побутових приміщень літ. А-3, реєстраційний номер 8334291711105, розташовану на АДРЕСА_1 , площею 1 429,5 кв. м;
- скасувати в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно запис № 27196984 від 25 липня 2018 року про право власності ОСОБА_1 на нежитлову будівлю корпусу № 19, до складу якої входять виробничий комплекс літ. А-1 та адміністративно-побутові приміщення літ. А-3, за адресою: АДРЕСА_1 , реєстраційний номер нерухомого майна 833429171105 (запис внесений до Державного реєстру приватним нотаріусом Романій Н. В. на підставі рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень, індексний номер 42227962 від 25 липня 2018 року);
- зареєструвати право власності ДП «МЗ «Оризон» на зазначене нерухоме майно.
2. Згідно з протоколом проведення прилюдних торгів (аукціону) з продажу арештованого майна, складеного Товариством з обмеженою відповідальністю «Стратег», 15 лютого 2008 року на прилюдних торгах (аукціоні), проведених за ініціативною Відділу державної виконавчої служби Смілянського міськрайонного управління юстиції, ОСОБА_2 (далі - ОСОБА_2 ) придбав:
- лот № 1 - «адміністративно-побутові приміщення корпусу № 19 «Машинобудівного заводу «Оризон» загальною площею 383,48 кв. м, які знаходяться за адресою: АДРЕСА_1 » за 122 144 грн;
- лот № 2 - «виробничі приміщення корпусу № 19 «Машинобудівного заводу «Оризон» загальною площею 1 045,71 кв. м, які знаходяться за адресою: АДРЕСА_1 » за 218 900 грн.
3. ОСОБА_2 , не отримавши свідоцтва про придбання з прилюдних торгів об`єкта нерухомості, за відсутності на час продажу цього майна з аукціону в заводу належним чином оформлених документів про право власності на об`єкт нерухомості, звернувся до Смілянського міськрайонного суду Черкаської області з позовом про визнання договору купівлі-продажу, не посвідченого нотаріально, дійсним та визнання права власності на придбане ним з прилюдних торгів майно - адміністративно-побутові та виробничі приміщення корпусу № 19.
4. 17 березня 2008 року Смілянський міськрайонний суд Черкаської області прийняв рішення у справі № 2-705/2008, яким позов ОСОБА_2 задовольнив; визнав договір купівлі-продажу з прилюдних торгів майна дійсним; визнав за ОСОБА_2 право власності на спірне нерухоме майно. 08 квітня 2008 року внесено запис про державну реєстрацію права власності ОСОБА_2 на спірне нерухоме майно на підставі цього рішення, яке оскаржувалося в апеляційному порядку.
5. Рішенням від 02 грудня 2016 року Апеляційний суд Черкаської області у справі № 22-ц/793/2389/16 рішення Смілянського міськрайонного суду Черкаської області від 17 березня 2008 року скасував та ухвалив нове рішення, яким у задоволенні позову ОСОБА_2 про визнання дійсним договору купівлі-продажу та визнання права власності відмовив повністю.
6. Починаючи із квітня 2008 року спірне майно було декілька разів перепродано. Судами встановлено, що відповідач ОСОБА_1 двічі приймав участь у процедурі перепродажу цього майна. Так, 19 серпня 2008 року ОСОБА_2 продав його ОСОБА_1 , який 14 листопада 2009 року перепродав його ОСОБА_3 , яка 01 лютого 2016 року подарувала його ОСОБА_4 , який 15 лютого 2016 року вніс спірне майно в статутний капітал Товариства з обмеженою відповідальністю «Торговий дім «Еколюкс-Баварія» (далі - ТОВ «ТД «Еколюкс-Баварія»). Це майно було виведено зі статутного капіталу ТОВ «ТД «Еколюкс-Баварія» 25 жовтня 2017 року його єдиним засновником ОСОБА_4 у приватну власність засновника та 25 липня 2018 року повторно продано ОСОБА_1 за ціною 203 300 грн.
7. 18 червня 2020 року рішенням Господарського суду Черкаської області, залишеним без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 22 вересня 2020 року, позов ДП «МЗ «Оризон» задоволено частково, витребувано із чужого незаконного володіння ОСОБА_1 на користь ДП «МЗ «Оризон» нежитлову будівлю корпусу № 19, яка складається з виробничого корпусу літ. А-1 та адміністративно-побутових приміщень літ. А-3, розташовану по АДРЕСА_1 , площею 1 429,5 кв. м; скасовано у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно запис № 27196984 від 25 липня 2018 року про право власності ОСОБА_1 на зазначене нерухоме майно (запис внесений до Державного реєстру приватним нотаріусом Романій Н. В. на підставі рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень, індексний номер 42227962 від 25 липня 2018 року), в решті вимог у позові відмолено. Рішення місцевого суду обґрунтовувалося встановленням обставин нікчемності первісного правочину з продажу державного майна і встановленням обставин недобросовісності набувача - відповідача у справі.
8. Доповнюючи висновки місцевого суду про наявність підстав для витребування спірного майна його первісному власнику, апеляційний суд надав власну оцінку ланцюгу переуступок спірного майна за час розгляду судових спорів, установив участь ОСОБА_1 в подвійному перепродажі спірного нерухомого майна та дійшов висновку, що відповідач ОСОБА_1 міг дізнатися та не проявив розумної обачності, придбаваючи майно, яке є предметом судового спору, що ставить під сумнів його добросовісність при купівлі цього майна.
9. Також з огляду на недобросовісність набувача ОСОБА_1 та скасування рішення суду, за яким було визнано право власності на спірне майно за його набувачем з публічних торгів, апеляційний суд зазначив про те, що не вбачається невідповідності заходу втручання держави в право власності ОСОБА_1 з урахуванням критеріїв правомірного втручання у право особи на мирне володіння майном, сформованих у сталій практиці Європейського суду з прав людини.
10. За наслідками розгляду цієї справиВелика Палата Верховного Суду постановою від 02 листопада 2021 року касаційну скаргу ОСОБА_1 задовольнила, оскаржувані постанову апеляційного господарського суду та рішення місцевого господарського суду скасувала, ухвалила нове рішення про відмову в позові.
Суть окремої думки суддів Великої Палати Верховного Суду
11. Аналізуючи порядок відчуження та умови набуття права власності за наслідком проведення публічних торгів щодо продажу спірного майна 15 лютого 2008 року відповідно до Тимчасового положення про порядок проведення прилюдних торгів з реалізації арештованого нерухомого майна, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 27 жовтня 1999 року № 68/5, Велика Палата Верховного Суду виснувала про помилковість висновків судів попередніх інстанцій про нікчемність правочину з відчуження спірного майна первісним власником, зазначивши, що правочин з реалізації майна боржника державним виконавцем був спрямований на виконання судового рішення, відповідав приписам чинного на той час законодавства, а відмова у задоволенні позову ОСОБА_2 про визнання дійсним договору купівлі-продажу та визнання права власності на спірне майно згідно з рішенням Апеляційного суду Черкаської області від 02 грудня 2016 року у справі № 22-ц/793/2389/16 не має вирішального значення для правовідносин, які склалися в межах процедури його продажу з прилюдних торгів, а викладені в рішенні висновки не мають юридичних наслідків для відповідача у цій справі в силу приписів частини другої статті 51 ГПК України (пункти 6.27, 6.28 постанови).
12. Не погоджуючись з цими висновками, звертаємо увагу на таке.
12.1. Відповідно до частини першої статті 228 Цивільного кодексу України (далі -ЦК України) правочин вважається таким, що порушує публічний порядок, якщо він був спрямований на порушення конституційних прав і свобод людини і громадянина, знищення, пошкодження майна фізичної або юридичної особи, держави Автономної республіки Крим, територіальної громади, незаконне заволодіння ним. Отже, нікчемність правочину визначається спрямуванням умислу сторін правочину на незаконне заволодіння майном, зокрема державним, незалежно від того, які особи (чи державні органи) залучені до вчинення дій з його виконання.
Статтею 2 Закону України «Про введення мораторію на примусову реалізацію майна» від 29 листопада 2001 року № 2864-ІІІ (далі - Закон № 2864-ІІІ) на час проведення публічних торгів виконавчою службою у цій справі було заборонено звернення стягнення на нерухоме майно та інші основні засоби виробництва державних підприємств та господарських товариств з часткою держави не менше 25 відсотків за рішеннями, що підлягали виконанню Державною виконавчою службою, крім рішень щодо виплати заробітної плати та інших виплат, що належать працівнику у зв`язку із трудовими відносинами. Отже, ввівши таку заборону щодо відчуження державного майна, законодавець в імперативному порядку поширив її на виконання певних судових рішень Державною виконавчою службою. Відтак, вчинивши дії з відчуження державного майна, щодо якого було введено мораторій цим Законом, державний виконавець діяв з умислом на незаконне заволодіння таким майном в інтересах інших осіб.
Судами першої та апеляційної інстанцій не було встановлено, що публічні торги з продажу державного нерухомого майна проводилися на задоволення виплат по заборгованій заробітній платі чи інших вимог до боржника, пов`язаних з трудовими відносинами його працівників. Також суди не встановлювали, на виконання яких саме судових рішень (чи інших безспірних приписів) здійснювався продаж майна боржника у зазначеному виконавчому провадженні. За таких обставин висновки касаційного суду про законність реалізації спірного нерухомого майна Державною виконавчою службою на виконання судового рішення не відповідають приписам статті 2 Закону № 2864-ІІІ.
12.2. З набранням чинності 01 січня 2004 року Цивільним кодексом України в Україні почала запроваджуватися система загальнообов`язкової державної реєстрації прав на нерухомість (статті 182, 210 ЦК України).
12.3. Відповідно до частин першої, четвертої та шостої статті 3 Закону України «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обмежень» від 01 липня 2004 року № 1952-ІV (далі - Закон № 1952-ІV) в редакції, чинній на час проведення публічних торгів 15 лютого 2008 року, речові права на нерухоме майно, їх обмеження та правочини щодо нерухомого майна підлягають обов`язковій державній реєстрації в порядку, встановленому цим Законом. Державна реєстрація прав є публічною, здійснюється місцевим органом державної реєстрації прав, який зобов`язаний надавати інформацію про зареєстровані речові права та їх обмеження в порядку, встановленому законом. Правочини щодо нерухомого майна вчиняються, якщо право власності на це майно зареєстровано відповідно до цього Закону.
12.4. За змістом пункту 1 частини першої статті 2 Закону № 1952-ІV державна реєстрація прав - офіційне визнання і підтвердження державою фактів набуття, зміни або припинення речових прав на нерухоме майно. З цього слідує розуміння державної реєстрації прав не як підстави набуття права власності, а лише як посвідчення державою вже набутого права власності, що унеможливлює ототожнення факту його придбання з фактом його державної реєстрації. Разом з тим згідно з частиною четвертою статті 334 ЦК України права на нерухоме майно, які підлягають державній реєстрації, виникають з дня такої реєстрації відповідно до закону. Отже, зазначені норми мають різне правове регулювання державної реєстрації прав і демонструють її різне правове значення, що зумовлює проблеми у їх правозастосуванні. На даний час Верховним Судом підтримується правова позиція, що державна реєстрація прав є юридичним фактом, який фіксує право, а саме право власності в особи виникає як наслідок певних дій, які визначаються як підстави виникнення цивільних прав (частина друга статті 11 ЦК України). Ці два юридичні факти розуміються в їх сукупності, лише разом вони необхідні та достатні для набуття особою права власності на нерухомість. Отже, встановлення факту укладення правочину та визначення чи набув відповідач право власності на майно за правочином є складовою частиною дослідження судом юридичного факту визнання державою права на майно за певною особою (державної реєстрації права на майно) в її правовідносинах з третіми особами. Таким чином визначається обсяг гарантування державою цього права перед третіми особами.
12.5. Законом України від 11 лютого 2010 року №1878-VI, чинним з 16 березня 2010 року, Закон № 1952-ІV викладено в новій редакції під назвою «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень» та за приписами частин третьої - четвертої статті 3 нової редакції цього Закону (чинної на час прийняття рішення місцевого суду у цій справі) речові права на нерухоме майно та їх обтяження, що виникли до 1 січня 2013 року, визнаються дійсними за наявності однієї з таких умов: 1) реєстрація таких прав була проведена відповідно до законодавства, що діяло на момент їх виникнення; 2) на момент виникнення таких прав діяло законодавство, що не передбачало їх обов`язкової реєстрації. Будь-які дії особи, спрямовані на набуття, зміну або припинення