ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
16 грудня 2021 року
м. Київ
справа №127/29854/19
провадження № 51-3887км21
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного кримінального суду:
головуюча Стефанів Н.С.,
судді: Антонюк Н.О.,
Яновська О.Г.,
секретар судового засідання Безкровний С.О.,
учасники судового провадження:
прокурор Нескородяний А.М.,
захисник Корпало В.М.( у режимі відеоконференції),
засуджений ОСОБА_1 ( у режимі відеоконференції),
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу прокурора, який брав участь у розгляді кримінального провадження судом апеляційної інстанції, на ухвалу Вінницького апеляційного суду від 17 травня 2021 року в кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №12019020040000075, стосовно
ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, який народився та проживає в АДРЕСА_1 ),
засудженого за вчинення злочинів, передбачених ч. 2 ст. 307 Кримінального кодексу України (далі - КК України).
Вимоги касаційної скарги та узагальнені доводи особи, яка її подала
У касаційній скарзі прокурор, посилаючись на істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення і особі засудженого внаслідок м`якості, виклав вимогу до суду касаційної інстанції (далі - Суд) про скасування ухвали апеляційного суду та призначення нового розгляду в суді апеляційної інстанції.
Свої доводи прокурор мотивує тим, що ухвала апеляційного суду не відповідає вимогам ст. 419 Кримінального процесуального кодексу України (далі - КПК України), оскільки суд належним чином не спростував доводів апеляційної скарги прокурора.
Зазначає, що в ухвалі апеляційного суду не викладено належних мотивів, з яких суд апеляційної інстанції виходив при спростуванні доводів апеляційної скарги прокурора у частині незаконності вироку суду першої інстанції при застосуванні статей 69, 75 КК України та звільненні засудженого від призначеного покарання з випробуванням.
Стверджує, що апеляційний суд не навів жодної мотивації на спростування доводів апеляційної скарги прокурора про те, що суд першої інстанції незаконно вказав про наявні обставини, які пом`якшують покарання, істотно знижують ступінь тяжкості вчинених кримінальних правопорушень, оскільки злочинна діяльність ОСОБА_1 була розкрита лише завдяки належним діям працівників правоохоронних органів, у результаті чого здобуто беззаперечні докази винуватості, у зв`язку з чим засуджений обрав єдину можливу поведінку захисту у вигляді щирого каяття.
Вказує, що суд апеляційної інстанції безпідставно визнав обставиною, яка пом`якшує покарання ОСОБА_1, активне сприяння розкриттю кримінального правопорушення, оскільки згідно з матеріалами кримінального провадження ні під час досудового розслідування, ні судового розгляду засуджений не повідомляв, де саме, та у кого він придбав для збуту особливо небезпечні психотропні речовини та наркотичні засоби, тому досудове розслідування за вказаним фактом не проводилося.
Також стверджує, що апеляційним судом без жодної мотивації визнано обставиною, яка пом`якшує покарання ОСОБА_1 молодий вік, що не передбачено переліком, визначеним у ч.1 ст.66 КК України.
Крім того, зазначає, що апеляційний суд не перевірив доводи прокурора про те, що в засудженого ОСОБА_1 наявна лише одна обставина, яка пом`якшує покарання, а саме щире каяття, при цьому прокурор звертав увагу апеляційного суду на те, що відповідно до вимог ч.1 ст.69 КК України суд може призначити основне покарання, нижче від найнижчої межі, встановленої у санкції статті Особливої частини КК України, лише за наявності кількох обставин, що пом`якшують покарання та істотно знижують ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення.
Водночас вказує, що навіть за наявності двох обставин, які пом`якшують покарання засудженого, врахування одних і тих самих пом`якшуючих обставин при призначенні остаточного покарання із застосуванням статей 69, 75 КК України суперечить практиці Верховного Суду, яка зазначена у справах № 524/9270/17, № 462/5064/16-к, № 754/7388/16-к.
Також зазначає, що поза увагою суду апеляційної інстанції залишились доводи прокурора про те, що ОСОБА_1 не вчиняв злочини у зв`язку з важким матеріальним становищем, а з мотивів жаги до наживи, його дії несуть безпосередню шкоду життю та здоров`ю інших людей. Наведене характеризує ОСОБА_1 виключно з негативної сторони, тому апеляційний суд незаконно взяв до уваги лише позитивні характеристики особи засудженого.
Зміст судових рішень, у тому числі оскарженого, і встановлені судами першої та апеляційної інстанцій обставини
За вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 05 січня 2021 року ОСОБА_1 визнано винуватим у вчиненні злочину, передбаченого ч.2 ст.307 КК України, та призначено йому покарання із застосуванням ст.69 КК України у виді позбавлення волі на строк 5 років без конфіскації майна.
На підставі ст.75 КК України ОСОБА_1 звільнено від відбування основного покарання у виді позбавлення волі з іспитовим строком тривалістю 3 роки.
Відповідно до ст. 76 КК України покладено на ОСОБА_1 такі обов`язки: періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації та повідомляти вказаний орган про зміну місця проживання, роботи або навчання.
Вирішено долю речових доказів та судових витрат.
Ухвалою Вінницького апеляційного суду від 17 травня 2021 року апеляційну скаргу прокурора залишено без задоволення, а вирок Вінницького міського суду Вінницької області від 05 січня 2021 року - без зміни.
ОСОБА_1 визнано винуватим у тому, що він маючи умисел на незаконне придбання, зберігання з метою збуту та збут психотропних речовин, усвідомлюючи особливо небезпечний характер свого діяння, передбачаючи суспільно-небезпечні наслідки і бажаючи їх настання, переслідуючи корисливу мету, діючи умисно, всупереч законам України "Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори" та "Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживанню ними" за невстановлених обставинах, у невстановленому місці, у невстановлені дату та час, незаконно придбав психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін, та психотропну речовину, обіг якої обмежено - МДМА (3,4 метилендіоксиматамфетамін), які надалі зберігав при собі у розфасованому вигляді з метою подальшого збуту.
12 січня 2019 року о 18:50 ОСОБА_1, реалізовуючи план своєї злочинної діяльності щодо незаконного збуту психотропних речовин, в тому числі особливо небезпечних, попередньо придбавши заздалегідь розфасовані психотропні речовини, які знаходились у згортку з полімерної липкої стрічки червоно-жовтого кольору та згортку з полімерної липкої стрічки зеленого кольору, перебуваючи на території мікрорайону "Замостя" у м. Вінниці, розмістив вищевказані згортки з психотропними речовинами у вигляді прихованих "закладок", які знаходились у нижній частині металевої ринви, що кріпиться до дальнього правого кута житлового будинку АДРЕСА_1 .
Згідно з висновком експертизи матеріалів, речовин та виробів № 356 від 29 березня 2019 року порошкоподібна речовина містить психотропну речовину - амфетамін, який відноситься до психотропних речовин, обіг яких обмежено. У порошкоподібній речовині, масою 0,2612 г, маса амфетаміну становить 0,0682 г.
Згідно з висновком судової експертизи матеріалів, речовин та виробів № 720 від 09 липня 2019 року таблетка містить психотропну речовину - МДМА (3,4 метилендіоксиметамфетамін). МДМА (3,4 - метилендіоксиметамфетамін) відноситься до особливо небезпечних психотропних речовин, обіг яких заборонено. У таблетці, масою 0,4519 г, маса МДМА (3,4 метилендіоксиметамфетамін) становить 0,1965 г.
Таким чином, ОСОБА_1 незаконно придбав, зберігав з метою збуту психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін, та особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено- МДМА (3,4 метилендіоксиметамфетамін), збув психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін, масою 0,0682 г, та особливо небезпечну речовину, обіг якої заборонено - МДМА (3,4 метилендіоксиметамфетамін), масою 0,1965 г.
Крім цього, ОСОБА_1, діючи повторно, маючи умисел на незаконне придбання, зберігання з метою збуту та збут особливо небезпечних наркотичних засобів, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер свого діяння, передбачаючи суспільно небезпечні наслідки і бажаючи їх настання, переслідуючи корисливу мету, всупереч зконам України "Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори" та "Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживанню ними" за невстановлених обставинах, у невстановленому місці, у невстановлені дату та час, незаконно придбав особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - канабіс, який надалі зберігав при собі з метою подальшого збуту.
15 січня 2019 року ОСОБА_1, реалізовуючи план своєї злочинної діяльності щодо незаконного збуту особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено, попередньо придбавши наркотичний засіб, заздалегідь поміщений до фольгового згортка, вкладеного у згорток з полімерної липкої стрічки синього кольору, перебуваючи на території мікрорайону "Замостя" у м. Вінниці, розмістив вищевказаний згорток з наркотичним засобом у вигляді прихованої "закладки" під металевим балконом, який розташований біля входу до під`їзду № 3 житлового будинку № 3 на вул. Станіславського в м. Вінниці.
Згідно з висновком судової експертизи матеріалів, речовин та виробів № 720 від 09 липня 2019 речовина рослинного походження є наркотичним засобом - канабісом, що відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено. Маса канабісу становить 0,87 г (у перерахунку на висушену речовину).
Таким чином, ОСОБА_1 незаконного придбав, зберігав з метою збуту особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - канабіс, та в подальшому збув особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс, масою 0,87 г.
Крім цього, ОСОБА_1, маючи умисел на незаконне придбання, зберігання з метою збуту наркотичних засобів та психотропних речовин, в тому числі й особливо небезпечних та у великих розмірах, усвідомлюючи небезпечний характер свого діяння, передбачаючи його суспільно небезпечні наслідки і бажаючи їх настання, переслідуючи корисливу мету, діючи умисно, повторно, всупереч законам України "Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори" та "Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживанню ними" за невстановлених обставин, у невстановленому місці, у невстановлені дату та час, незаконно придбав особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс, обіг якого заборонено, а також МДМА (3,4 метилендіоксиметамфетамін) та особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено - 25І-NBOMe, які ОСОБА_1 зберігав при собі у розфасованому вигляді з метою збуту.
У подальшому, 16 січня 2019 року приблизно 18:50 ОСОБА_1, перебуваючи на відкритій місцевості неподалік входу до бару "Спорт паб", що розташований на вулиці Київській, 112 у м. Вінниці, був зупинений працівниками поліції та усвідомлюючи, що його незаконні дії будуть викриті, повідомив, що у нього в лівій кишені штанів, в які він одягнений, та в сумці, яка знаходиться при ньому, є наркотичні засоби та психотропні речовини.
Цього ж дня, в ході проведення огляду місця події, ОСОБА_1 з добровільної письмової згоди видав з лівої кишені штанів, в які він був одягнений, чохол від навушників, всередині якого виявлено 19 згортків різних кольорів: 6 згортків синього кольору (з речовиною рослинного походження в подрібненому стані), 3 згортки червоно-жовтого кольору (з таблетками) та 10 згортків червоного та зеленого кольорів (з порошкоподібною речовиною). Після чого ОСОБА_1 із належної йому сумки дістав тряпчасту рукавицю чорного кольору, всередині якої виявлено 9 згортків червоного та зеленого кольорів та паперова серветка, які в подальшому було вилучено співробітниками поліції. Під час вказаного огляду вилученого загалом 28 згортків.
Згідно з висновком експерта № 76 від 05 лютого 2019 року надані на експертизу речовини рослинного походження є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабісом, загальною масою (у перерахунку на висушену речовину) 5,11 г, який знаходився у розфасованому вигляді всередині 6 згортків синього кольору.
Згідно з висновком експерта № 103 від 12 лютого 2019 року в наданих на експертизу 3 (трьох) таблетках міститься особливо небезпечна психотропна речовина, обіг якої заборонено - МДМА (3,4 - метилендіоксиметамфетаміном). У таблетці масою 0,4394 г маса МДМА (3,4 - метилендіоксиметамфетаміном) становить 0,1933 г У таблетці, масою 0,4541 г маса МДМА (3,4 - метилендіоксиметамфетаміном) становить 0,2014 г. У таблетці масою 0,4419 г маса МДМА (3,4 - метилендіоксиметамфетаміном) становить 0,1972 г. Вказані речовини знаходились у розфасованому вигляді всередині 3 згортків червоно-жовтого кольору. Загальна маса МДМА (3,4 - метилендіоксиметамфетаміном) становить 0,5919 г.
Згідно з висновком експерта № 104 від 18 березня 2019 року в наданій на експертизу порошкоподібній речовині, міститься психотропна речовина - амфетамін. Амфетамін відноситься до психотропних речовин, обіг яких обмежено. В порошкоподібній речовині масою 0,2493 г маса амфетаміну становить 0,0931 г. У порошкоподібній речовині масою 0,2980 г маса амфетаміну становить 0,0731 г. У порошкоподібній речовині масою 0,7387 г маса амфетаміну становить 0,1345 г. У порошкоподібній речовині масою 0,3148 г маса амфетаміну становить 0,0921 г. У порошкоподібній речовині масою 0,3160 г маса амфетаміну становить 0,1024 г. У порошкоподібній речовині масою 0,3901 г маса амфетаміну становить 0,1089 г. У порошкоподібній речовині масою 0,3297 г маса амфетаміну становить 0,0734 г. На фрагменті паперу міститься особливо небезпечна психотропна речовина, обіг якої заборонено - 25І-NBOMe. На фрагменті паперу масою 0,0577 г маса NBOMe становить 0,0010 г. Вказані речовини знаходились у розфасованому вигляді всередині 9 згортків червоного кольору. Загальна маса амфетаміну становить 0,7578 г, загальна маса 25І- NBOMe - 0,0010 г.
Згідно з висновком експерта № 363 від 17 травня 2019 року в наданій на експертизу порошкоподібній речовині масою 0,6284 г міститься психотропна речовина, обіг якої обмежено - амфетамін, масою 0,1639 г. У порошкоподібній речовині масою 0,7512 г міститься психотропна речовина, обіг якої обмежено, - амфетамін, масою 0,2713 г. У порошкоподібній речовині масою 0,3913 міститься психотропна речовина, обіг якої обмежено, - амфетамін, масою 0,0959 г. У порошкоподібній речовині масою 0,7536 г міститься психотропна речовина, обіг якої обмежено, - амфетамін, масою 0,1526 г. У порошкоподібній речовині масою 0,3828 г міститься психотропна речовина, обіг якої обмежено, - амфетамін, масою 0,0719 г. У порошкоподібній речовині масою 0,3828 г. міститься психотропна речовина, обіг якої обмежено - амфетамін, масою 0,0719 г. У порошкоподібній речовині масою 0,8012 г міститься психотропна речовина, обіг якої обмежено, - амфетамін, масою 0,2010 г. У порошкоподібній речовині масою 0,6159 г міститься психотропна речовина, обіг якої обмежено, - амфетамін, масою 0,2123 г. У порошкоподібній речовині масою 0,3986 г міститься психотропна речовина, обіг якої обмежено, - амфетамін, масою 0,1120 г. У наданій на експертизу речовині, що знаходиться на фрагменті перфорованого паперу, масою 0,0555 г, міститься особливо небезпечна психотропна речовина, обіг якої заборонено - 25І-NBOMe, масою 0,0016 г. У речовині, що знаходиться на фрагменті перфорованого паперу масою 0,0568 г, міститься особливо небезпечна психотропна речовина, обіг якої заборонено, - 25І-NBOMe, масою 0,0014 г. Вищевказані речовини знаходились у розфасованому вигляді всередині 10 згортків зелено-червоного кольору. Загальна маса амфетаміну становить 1,2809 г, загальна маса 25І-NBOMe - 0,003 г. При цьому загальна маса психотропної речовини - амфетамін, яку загалом вилучено у ОСОБА_1, становить 2,0387 г, що згідно з наказом Міністерства охорони здоров`я України № 280 від 15 травня 2015 року "Зміни до таблиць невеликих, великих та особливо великих розмірів наркотичних засобів, що знаходяться у незаконному обігу, та невеликих, великих та особливо великих розмірів психотропних речовин, що знаходяться у незаконному обігу, затверджених наказом Міністерства охорони здоров`я України від 01 серпня 2000 року за №188, зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 16 серпня 2000 року за № 512/4733 (у редакції наказу Міністерства охорони здоров`я України від 29 липня 2010 за № 634)" - становить великі розміри (понад 1,5 г).