ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
20 жовтня 2021 року
м. Київ
Справа № 910/11215/18
Верховний Суд у складі суддів Касаційного господарського суду:
Огородніка К.М.- головуючого, Жукова С.В., Ткаченко Н.Г.,
за участю секретаря судового засідання - Громак В.О.,
за участю представників сторін:
АТ "Укртрансгаз"- Болдіна В.В.,
АТ "Київгаз"-Данилевського О.М., Гвоздецького А.М.,
АТ "НАК "Нафтогаз України"- Будник К.А.,
ДП "Київгазенерджі"-Шимко Л.М.,
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Акціонерного товариства "Укртрансгаз"
на постанову Північного апеляційного господарського суду від 24.06.2021
та рішення Господарського суду міста Києва від 27.01.2021
у справі № 910/11215/18
за позовом Акціонерного товариства "Укртрансгаз"
до Публічного акціонерного товариства "Київгаз",
за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: 1) НАК "Нафтогаз України", на стороні відповідача: 2) Дочірнє підприємство "Київгазенерджи", 3) Державне підприємство "Групова котельня Міністерства внутрішніх справ України", 4) Товариство з обмеженою відповідальністю "Маг Груп Житлосервіс", 5) Товариство з обмеженою відповідальністю "Інвестбудгаличина",
за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: 6) Товариство з обмеженою відповідальністю "Сервіс-житло-комфорт", 7) Товариство з обмеженою відповідальністю "Акважитлосервіс", 8) Товариство з обмеженою відповідальністю "Експлуатаційна компанія "Комфорт-майстер" 9) Товариство з обмеженою відповідальністю "Житлово-експлуатаційна організація №3", 10) Товариство з обмеженою відповідальністю "Управляюча компанія "Простір", 11) Комунальне підприємство "Новосілківська керуюча компанія житлово- комунальних послуг" Чабанівської селищної ради Києво-Святошинського району Київської області", 12) Комунальне підприємство "Києво-Святошинська тепломережа" Київської обласної ради, 13) Комунальне підприємство "Київпастранс" 14) Товариство з обмеженою відповідальністю "Вертон технолоджі", 15) Товариство з обмеженою відповідальністю "КП "Українська житлова компанія" 16) Товариство з обмеженою відповідальністю "Управ-дом", 17) Товариство з обмеженою відповідальністю "Червонозоряний-сервіс", 18) Товариство з обмеженою відповідальністю "Київцентртепло", 19) Товариство з обмеженою відповідальністю "Житлово-експлуатаційне підприємство "Щорса, 32", 20) Товариство з обмеженою відповідальністю "Спецжитлокомфорт" 21)Товариство з обмеженою відповідальністю "Аркада-Житлосервіс", 22)Державне підприємство обслуговування повітряного руху України, 23) Товариство з обмеженою відповідальністю "Холд груп", 24) Товариство з обмеженою відповідальністю "Житлокомфорт", 25) Товариство з обмеженою відповідальністю "Ефективні енергетичні системи", 26)Товариство з обмеженою відповідальністю "Енерго сервіс груп", 27) Акціонерне товариство "Укрпошта",
про зобов`язання повернути в натурі безпідставно набуте майно, а саме природний газ в обсязі 11929,660 тис.куб.м; стягнення 146155513,71 грн, що є вартістю безпідставно набутого майна - вищевказаного природного газу у обсязі 11929,660 тис.куб.м; стягнення 70582211,83 грн доходів, які були отримані відповідачем або які він міг отримати від майна, що є власністю позивача.
ВСТАНОВИВ:
Акціонерне товариство "Укртрансгаз" (далі - АТ "Укртрансгаз", позивач) звернулось до Господарського суду міста Києва з позовом до Публічного акціонерного товариства "Київгаз" (далі - ПАТ "Київгаз", відповідач) про стягнення вартості безпідставно набутого майна - природного газу в обсязі 8331,871 тис. куб. м. у сумі 85268451,13 грн, а також доходів, які були отримані відповідачем або які він міг отримати від майна, що є власністю позивача, у сумі 70582211,83 грн.
Позовні вимоги мотивовані тим, що:
- позивачем, як оператором газотранспортної системи, який здійснює діяльність із транспортування природного газу газотранспортною системою на користь третіх осіб (замовників), з метою здійснення балансування газотранспортної системи для забезпечення власної господарської діяльності, у грудні 2015 року, липні та жовтні 2016 року, у січні-лютому 2018 року було придбано у власність від продавців природний газ у загальному обсязі 420951,605 тис. куб. м;
- позивачем як оператором газотранспортної системи, при здійсненні алокацій фактичних обсягів природного газу по точці виходу з газотранспортної системи до газорозподільчої системи, оператором якої є відповідач, були виявлені випадки безпідставного набуття останнім природного газу позивача в грудні 2015 року в обсязі 7693,020 тис. куб. м, у жовтні 2016 року - 361,822 тис. куб. м, у липні 2016 року, січні та лютому 2018 року в обсязі 377,029 тис. куб. м;
- позивач зазначав, що таке набуття відповідачем природного газу відбулося внаслідок відбору останнім природного газу з точок виходу з газотранспортної системи в більшому обсязі ніж було транспортовано позивачем споживачам природного газу;
- позивач наголосив, що вказані споживачі відбирали природний газ без підтверджених номінацій постачальником, а тому такий відбір був несанкціонованим;
- на думку позивача, відповідно до Кодексу газотранспортної системи відповідач зобов`язаний був самостійно закупити відповідний обсяг природного газу для ліквідації несанкціоновано відібраних споживачами обсягів природного газу, а не безпідставно відбирати такі обсяги газу у позивача з газотранспортної системи;
- позивач вважає, що відповідач на підставі статті 1212 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) зобов`язаний повернути позивачу набутий ним без достатньої підстави природний газ у загальному обсязі 8331,871 тис. куб. м., оскільки цей обсяг газу був набутий відповідачем на підставі недійсного правочину - договору транспортування природного газу № 1512000736 від 17.12.2015, а природний газ у обсязі 364,982 тис. куб. м був набутий відповідачем у січні-лютому 2018 року взагалі без будь-якої правової підстави;
- позивач зазначає, що цей обсяг газу (8331,871 тис. куб. м.) відповідачем було спожито для власних виробничих потреб, внаслідок чого таке майно не може бути повернуто відповідачем у натурі, а тому відповідач повинен відшкодувати позивачу його вартість, яка складає 85268451,13 грн.;
- крім того, позивач на підставі статті 1214 ЦК України просив стягнути з відповідача доходи, які він отримав чи міг отримати від безпідставно набутого майна, і які полягають зокрема у тому, що безпідставно отримавши природний газ позивача в заявленому вище обсязі відповідач не повинен був здійснювати витрати на закупівлю такого газу в ДК "Газ України" з ресурсів Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (далі - НАК "Нафтогаз України"), внаслідок чого відповідач отримав дохід у розмірі нездійснених видатків на таку закупівлю, уникнув здійснення додаткових витрат на закупівлю природного газу для покриття власних виробничо-технічних витрат та для покриття несанкціонованого відбору споживачами природного газу.
У відзиві на позов відповідач проти позову заперечував, просив у задоволенні позовної заяви відмовити, посилаючись на те, що він не отримував у власність природний газ, відшкодування вартості якого вимагає позивач, і у нього відсутнє "збагачення".
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 10.08.2018, серед іншого, залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - АТ "НАК "Нафтогаз України" (третя особа 1).
У листопаді 2018 року позивачем було подано заяву про зміну предмета позову, відповідно до якої він просив суд:
- зобов`язати відповідача повернути позивачу в натурі безпідставно набуте майно, а саме - природний газ в обсязі 8331,871 тис. куб. м.;
- стягнути з відповідача на його користь 85268451,13 грн., що є вартістю безпідставно набутого майна, вищевказаного природного газу у вище вказаному обсязі;
- стягнути з відповідача на його користь 70582211,83 грн. доходів, які були отримані відповідачем або які він міг отримати від майна, що є власністю позивача.
Вказана заява мотивована тим, що зважаючи на заперечення відповідача, позивач не змінюючи підстав позову, змінює його предмет, оскільки відповідно до статті 1213 ЦК України набувач зобов`язаний повернути потерпілому безпідставно набуте майно в натурі. І лише у разі неможливості повернути майно в натурі потерпілому відшкодовується його вартість.
Ухвалою суду від 22.10.2018 було залучено до участі у справі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: Державне підприємство "Київгазенерджи" (третя особа 2), Державне підприємство "Групова котельня Міністерства внутрішніх справ України" (третя особа 3), Товариство з обмеженою відповідальністю "Маг Груп Житлосервіс" (третя особа 4), Товариство з обмеженою відповідальністю "Інвестбудгаличина" (третя особа 5).
У грудні 2018 року позивачем було подано заяву про збільшення позовних вимог, відповідно до якої просив суд:
- зобов`язати відповідача повернути позивачу в натурі безпідставно набуте майно, а саме - природний газ в обсязі 8331,871 тис. куб. м.;
- стягнути з відповідача на його користь 102077417,64 грн., що є вартістю безпідставно набутого майна - вищевказаного природного газу у обсязі 8331,871 тис. куб. м.;
- стягнути з відповідача на його користь 70582211,83 грн. доходів, які були отримані відповідачем або які він міг отримати від майна, що є власністю позивача.
Вказана заява мотивована тим, що вартість спірного природного газу станом на 01.11.2018 збільшилася та склала 102077417,64 грн.
Відповідач надавав додаткові пояснення із запереченнями проти позовних вимог, у яких зазначав, що:
- у жовтні 2016 року спірний обсяг природного газу не надходив з газотранспортної в газорозподільну систему, а результати вимірювання не визнані відповідачем і не узгоджені сторонами. Природний газ обсягом 261,822 тис. куб. м. не надходив до мереж відповідача, не набутий і не збережений останнім. У межах справи № 910/14550/17 розглядається питання про об`єм послуг, наданих позивачем відповідачу в жовтні 2016 року, і за результатами розгляду якої судами першої та апеляційної інстанцій встановлено, що у жовтні 2016 року АТ "Київгаз" було спожито природний газ та послуги з його транспортування магістральними трубопроводами, які надані АТ "Укртрансгаз" у об`ємі 1260,795 тис. куб. м. А отже, встановлено, що природний газ обсягом 261,822 тис. куб. м. не надходив до мереж відповідача;
- оскільки позивачу відомі особи, які набули природний газ у спірний період, то вимоги до відповідача суперечать чинному законодавству України та є безпідставними.
Крім того, відповідачем була подана заява про застосування строків позовної давності до вимог про повернення безпідставно набутого майна - природного газу об`ємом 146,610 тис. куб. м., що був поставлений за період з квітня до червня 2016 року, а також стягнення його вартості у сумі 1796183,62 грн.
Ухвалою суду від 23.01.2019 було призначено у справі судову експертизу, на вирішення якої поставлено питання: "Яка вартість в Україні природного газу в обсязі 8331,871 тис. куб. метрів станом на момент розгляду справи судом, а саме станом на 23.01.2019?", та зупинено провадження у справі до одержання результатів експертизи або повідомлення про неможливість її проведення.
За наслідками проведеної експертизи було отримано висновок експерта №16044/19-53 від 19.08.2019, відповідно з яким ринкова вартість досліджуваного товару, за 8331,871 тис. куб. м., станом на 23.01.2019 (з урахуванням ПДВ) складала 82002940,93 грн.
У листопаді 2019 року позивачем було подано заяву про збільшення позовних вимог в якій просив суд:
- зобов`язати відповідача повернути позивачу в натурі безпідставно набуте майно, а саме - природний газ в обсязі 11929,660 тис. куб. м.;
- стягнути з відповідача на його користь 146155513,71 грн, що є вартістю безпідставно набутого майна - вищевказаного природного газу у обсязі 11929,660 тис. куб. м.;
- стягнути з відповідача на його користь 70582211,83 грн доходів, які були отримані відповідачем або які він міг отримати від майна, що є власністю позивача.
Вказана заява мотивована тим, що позивачем були додатково встановлені випадки безпідставного набуття відповідачем з ресурсу позивача в квітні-червні 2016 року, січні-серпні 2017, березні-квітні 2018 року природного газу позивача у загальному обсязі 3597,789 тис.куб.м. Зокрема, позивач зазначив, що ним при здійснені алокацій обсягів природного газу, відібраних замовниками послуг транспортування з точки виходу з газотранспортної системи до точки входу до суміжної системи - газорозподільчої системи, оператором якої є відповідач, встановив факт несанкціонованого відбору рядом споживачів природного газу в розмірі 3597,789 тис. куб. м., оскільки такі відбори природного газу цими споживачами були здійснені без підтверджених номінацій.
Разом із тим, відповідач не відобразив такого несанкціонованого відбору в своїх звітах про фактичні обсяги розподілу природного газу по постачальниках та зведених реєстрах місячних обсягів газу, що подані в точку виходу до газорозподільної системи ПАТ "Київгаз" за квітень-червень 2016 року, звітах (алокаціях) про поділ фактичного обсягу (об`єму) природного газу, відібраного з точки виходу ПАТ "Київгаз", між замовниками послуги транспортування (постачальниками) та звітах про поділ фактичного обсягу (об`єму) природного газу, відібраного з точки виходу ПАТ "Київгаз", між замовниками послуги транспортування (постачальниками) в розрізі їх контрагентів (споживачів) за січень-серпень 2017 року та березень-квітень 2018 року, вказавши, що постачальником несанкціоновано відібраних обсягів природного газу була НАК "Нафтогаз України".
Відповідач не мав підстав здійснювати алокацію спожитих вказаними споживачами обсягів природного газу на будь-яких постачальників, в т.ч. на АТ "НАК "Нафтогаз України".
Внаслідок наведених порушень відповідачем як оператором газорозподільчої системи безпідставно було віднесено на АТ "НАК "Нафтогаз України" обсяги природного газу, що в дійсності були несанкціоновано відібрані цими споживачами з газорозподільної системи відповідача в загальному розмірі 3597,789 тис.куб.м. природного газу.
На думку позивача, у цих випадках саме відповідач вважається таким, що відібрав з газотранспортної системи обсяги природного газу, які складають несанкціонований відбір.
Позивач зазначав, що відповідач набув природний газ позивача у обсязі 10877,181 тис.куб.м. на підставі, що згодом відпала, а саме на підставі недійсного правочину - договору транспортування природного газу № 1512000736 від 17.12.2015.
Водночас природний газ позивача в обсязі 1052,479 тис.куб.м. був набутий відповідачем у січні-квітні 2018 року взагалі без будь-якої підстави.
Тому, відповідач зобов`язаний повернути позивачу безпідставно набуте майно, а саме природний газ в загальному обсязі 11929,660 тис.куб.м., а у разі неможливості повернути в натурі цей природний газ, то відшкодувати його вартість в сумі 146155513,71 грн. Крім того, сплатити 70582211,83 грн доходів, які були отримані відповідачем або які він міг отримати від цього природного газу.
Ухвалою суду від 09.12.2019 залучено до участі у справі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача:
- Товариство з обмеженою відповідальністю "Сервіс-житло-комфорт" (третя особа 6);
- Товариство з обмеженою відповідальністю "Акважитлосервіс" (третя особа 7);
- Товариство з обмеженою відповідальністю "Експлуатаційна компанія "Комфорт-майстер" (третя особа 8);
- Товариство з обмеженою відповідальністю "Житлово-експлуатаційна організація №3" (третя особа 9);
- Товариство з обмеженою відповідальністю "Управляюча компанія "Простір" (третя особа 10);
- Комунальне підприємство "Новосілківська керуюча компанія житлово- комунальних послуг" Чабанівської селищної ради Києво-Святошинського району Київської області" (третя особа 11);
- Комунальне підприємство "Києво-Святошинська тепломережа" Київської обласної ради (третя особа 12);
- Комунальне підприємство "Київпастранс" (третя особа 13);
- Товариство з обмеженою відповідальністю "Вертон технолоджі" (третя особа 14);
- Товариство з обмеженою відповідальністю "КП "Українська житлова компанія" (третя особа 15);
- Товариство з обмеженою відповідальністю "Управ-дом" (третя особа 16);
- Товариство з обмеженою відповідальністю "Червонозоряний-сервіс" (третя особа 17);
- Товариство з обмеженою відповідальністю "Київцентртепло" (третя особа 18);
- Товариство з обмеженою відповідальністю "Житлово-експлуатаційне підприємство "Щорса, 32" (третя особа 19);
- Товариство з обмеженою відповідальністю "Спецжитлокомфорт" (третя особа 20);
- Товариство з обмеженою відповідальністю "Аркада-Житлосервіс" (третя особа 21);
- Державне підприємство обслуговування повітряного руху України (третя особа 22);
- Товариство з обмеженою відповідальністю "Холд груп" (третя особа 23);
- Товариство з обмеженою відповідальністю "Житлокомфорт" (третя особа 24);
- Товариство з обмеженою відповідальністю "Ефективні енергетичні системи" (третя особа 25);
- Товариство з обмеженою відповідальністю "Енерго сервіс груп" (третя особа 26);
- Акціонерне товариство "Укрпошта" (третя особа 27).
Короткий зміст рішення та постанови судів першої та апеляційної інстанції
Рішенням Господарського суду міста Києва від 27.01.2021 у справі № 910/11215/18, залишеним без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 24.09.2021, у задоволенні позовних вимог відмовлено.
Судові рішення мотивовані тим, що позивач не довів належними та допустимими доказами наявність умов, що є правовою підставою для застосування статей 1212, 1213, 1214 ЦК України, зокрема факту безпідставного набуття відповідачем спірного газу, наявності у відповідача такого газу в натурі станом на дату розгляду справи та відповідно отримання доходу від газу, що є власністю позивача, а відтак відсутні підстави для задоволення позовних вимог про зобов`язання відповідача повернути в натурі безпідставно набутий природний газ в обсязі 11929,660 тис.куб.м., стягнення вартості безпідставно набутого майна та доходів, які були отримані відповідачем або які він міг отримати від майна, що є власністю позивача.
Врахувавши, що в процесі перегляду справи встановлено необґрунтованість вимог позивача, а відтак і відсутність порушеного права або охоронюваного законом інтересу позивача, суди першої та апеляційної інстанції дійшли висновку, що до спірних правовідносин позовна давність не підлягає застосуванню.
Обставини встановлені судами першої та апеляційної інстанції
Позивач, є оператором газотранспортної системи (далі - Оператор ГТС) - суб`єктом господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із транспортування природного газу газотранспортною системою на користь третіх осіб (замовників), що підтверджується ліцензією на здійснення такої діяльності серії АЕ № 194511 від 11.03.2013.
Відповідач є оператором газорозподільної системи - суб`єктом господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із розподілу природного газу газорозподільною системою на користь третіх осіб (замовників) (пункт 17 частини 1 статті 1 Закону України "Про ринок природного газу"), і який у розумінні пункту 5 глави 1 Розділу І Кодексу ГТС є оператором суміжної системи.
На виконання наведених положень законодавства та для належного здійснення фізичного балансування позивачем було придбано природний газ, зокрема, в таких об`ємах:
- у грудні 2015 року АТ "Укртрансгаз" було отримано в газотранспортній системі обсяг природного газу в розмірі 34300,800 тис. куб. м. згідно з актом приймання-передачі газу від 31.12.2015, оформленого з НАК "Нафтогаз України" за договором купівлі-продажу природного газу від 27.04.2015 № 1504000825-ВТВ;
- у липні 2016 року АТ "Укртрансгаз" було отримано в газотранспортній системі обсяг природного газу в розмірі 196329,638 тис. куб. м. згідно з актом приймання-передачі газу від 31.07.2016, оформленого з НАК "Нафтогаз України" за договором купівлі-продажу природного газу від 30.05.2016 № 1605001357-ВТВ;
- у жовтні 2016 року АТ "Укртрансгаз" було отримано в газотранспортній системі обсяг природного газу в розмірі 140321,167 тис. куб. м. згідно з актом приймання-передачі газу від 31.10.2016, оформленого з НАК "Нафтогаз України" за договором купівлі-продажу природного газу від 30.05.2016 № 1605001357-ВТВ;
- у січні 2018 року АТ "Укртрансгаз" було отримано в газотранспортній системі обсяг природного газу в розмірі 25000,00 тис. куб. м. згідно з актом приймання-передачі газу від 31.01.2018, оформленого з ТОБ "Еру Трейдінг" за договором купівлі-продажу природного газу від 18.12.2017 № 1712000417-ВТВ;
- у лютому 2018 року АТ "Укртрансгаз" було отримано в газотранспортній системі обсяг природного газу в розмірі 25000 тис. куб. м. згідно з актом приймання-передачі газу від 28.02.2018, оформленого з ГОВ "Еру Трейдінг" за договором купівлі-продажу природного газу від 18.12.2017 № 1712000417-ВТВ.
Зазначені обставини підтверджуються залученими до матеріалів справи копіями вищевказаних договорів купівлі-продажу природного газу, разом із додатковими угодами до них, та актами приймання-передачі газу.
У спірні періоди відповідач проводив ліцензовану господарську діяльність з розподілу природного газу в межах території, де знаходиться газорозподільна система, що перебуває у власності, господарському віданні, користуванні чи експлуатації ПАТ "Київгаз" (постанова Національної комісії регулювання електроенергетики України від 28.11.2011 № 2286 "Про видачу ПАТ "Київгаз" ліцензій на розподіл природного, нафтового газу і газу (метану) вугільних родовищ та постачання природного газу, газу (метану) вугільних родовищ за регульованим тарифом" (у редакції постанови НКРЕКП від 29.10.2015 № 2667), постанова Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 29.06.2017 № 854 "Про видачу ліцензії на розподіл природного газу ПАТ "Київгаз").
Звертаючись з позовом, АТ "Укртрансгаз" зазначало, що відповідачем при здійсненні його господарської діяльності у грудні 2015 року, у квітні-червні 2016 року, у липні 2016 року, у жовтні 2016 року, у січні-серпні 2017 року, у січні та лютому 2018 року та у березні-квітні 2018 року був безпідставно набутий природний газ, що належить позивачу, у загальному обсязі 11929,660 тис. куб. м.
На обґрунтування вказаного твердження позивач посилалося на наступні обставини:
1) у грудні 2015 року відповідач надав позивачу як Оператору ГТС Інформацію про використання природного газу по ПАТ "Київгаз" за грудень 2015 року, в якій самостійно визнав фактичний відбір відповідачем природного газу з газотранспортної системи в обсязі 7693,020 тис. куб. м., що відображено в графі VIII Розбалансування (втрати газу - наказ Мінпаливенерго від 15.06.2009 № 310), в якій у стовпчику "План" (тобто номінація) відсутні підтверджені планові обсяги газу, водночас, у стовпчику "Факт всього" вказано про відбір відповідачем 7693,020 тис. куб. м. природного газу;
2) згідно зі звітом відповідача про розподіл фактичного об`єму природного газу, відібраного з точки виходу ПАТ "Київгаз", між замовниками послуги транспортування за жовтень 2016 року фактичні обсяги надходження природного газу до мереж відповідача склали 192839,842 тис.куб.м.
При цьому, згідно з даними філії позивача - УМГ "Київтрансгаз", що підтверджується актом приймання-передачі природного газу за жовтень 2016 року, який підписано між позивачем та відповідачем, відповідач в жовтні 2016 року на ГРС отримав природний газ в обсязі, що складає 193101,664 тис. куб. м.
Різниця в даному випадку складає 261,822 тис. куб. м. природного газу, що був відповідачем відібраний з точки виходу з газотранспортної системи без відповідного подання відповідачем таких обсягів на точці входу до неї.
Однак, відповідач в порушення приписів Кодексу ГТС у власному звіті за жовтень 2016 року відображає отримані ним обсяги природного газу на 261,822 тис. куб. м. менше, ніж фактично надійшло до ГРС відповідача;
3) відповідач у липні 2016 року надав позивачу Інформацію про надходження та розподіл природного газу (оперативні дані) в липні 2016 року по ПАТ "Київгаз", згідно з якою вказав, що споживачем ГРУП Котельня УМТ ГЗ МВС України в липні 2016 року був спожитий обсяг природного газу в розмірі 12,047 тис.куб.м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України".
Відповідач надав позивачу звіти про поділ фактичного обсягу природного газу, відібраного з точки виходу ПАТ "Київгаз", між замовниками послуг транспортування (постачальниками) за січень 2018 року та лютий 2018 року, згідно з якими вказав, що:
- в січні 2018 року споживачем ГРУП Котельня УМТ ГЗ МВС України був спожитий обсяг природного газу в розмірі 173,708 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в січні 2018 року споживачем ТОВ "Інвестбудгаличина" був спожитий обсяг природного газу в розмірі 44,960 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в січні 2018 року споживачем ТОВ "Маг груп житлосервіс" був спожитий обсяг природного газу в розмірі 8,277 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в лютому 2018 року споживачем ГРУП Котельня УМТ ГЗ МВС України був спожитий обсяг природного газу в розмірі 131,037 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в лютому 2018 року споживачем ТОВ "Маг груп житлосервіс" був спожитий обсяг природного газу в розмірі 6,706 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України".
Позивач при здійсненні алокації обсягів природного газу, відібраних замовниками послуг транспортування з точки виходу з газотранспортної системи до точки входу до суміжної системи - газорозподільної системи, оператором якої є відповідач, встановив факт несанкціонованого відбору вказаними споживачами природного газу в розмірі 377,029 тис. куб. метрів.
Відповідач не відобразив такого несанкціонованого відбору в Інформації про надходження та розподіл природного газу (оперативні дані) в липні 2016 року по ПАТ "Київгаз" та звітах про поділ фактичного обсягу природного газу, відібраного з точки виходу ПАТ "Київгаз", між замовниками послуг транспортування (постачальниками) за січень 2018 року та лютий 2018 року, вказавши що постачальником несанкціоновано відібраних обсягів природного газу було НАК "Нафтогаз України".
Позивач встановив наведені випадки несанкціонованого відбору шляхом вивчення заявок (номінацій) НАК "Нафтогаз України" на транспортування природного газу, серед яких замовлення на транспортування природного газу для таких споживачів як ГРУП Котельня УМТ ГЗ МВС України на липень 2016 року, ГРУП Котельня УМТ ГЗ МВС України, ТОВ "Інвестбудгаличина", ТОВ "Маг груп житлосервіс" на січень 2018 року та ГРУП Котельня УМТ ГЗ МВС України, ТОВ "Маг груп житлосервіс" на лютий 2018 року було відсутнє;
4) відповідач надав позивачу звіти ПАТ "Київгаз" про фактичні обсяги розподілу природного газу по постачальниках та зведені реєстри місячних обсягів газу, що подані в точку виходу до газорозподільної системи ПАТ "Київгаз" за квітень-червень 2016 року, звіти (алокації) про поділ фактичного обсягу(об`єму) природного газу, відібраного з точки виходу ПАТ "Київгаз", між замовниками послуги транспортування (постачальниками) та звіти про поділ фактичного обсягу (об`єму) природного газу, відібраного з точки виходу ПАТ "Київгаз", між замовниками послуги транспортування (постачальниками) в розрізі їх контрагентів (споживачів) за січень-серпень 2017 року та березень-квітень 2018 року, з яких слідує, що:
- у квітні 2016 року споживачем ТОВ "Сервіс-Житло-Комфорт" був спожитий обсяг природного газу в розмірі 3,082 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- у квітні 2016 року споживачем КП "Київпастранс" тролейбусне ремонтно-експлуатаційне депо №2 був спожитий обсяг природного газу в розмірі 17,320 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- у травні 2016 року споживачем ГРУП Котельня УМТ ГЗ МВС України був спожитий обсяг природного газу в розмірі 32,980 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- у травні 2016 року споживачем ТОВ "Акважитлосервіс" був спожитий обсяг природного газу в розмірі 5,294 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в травні 2016 року споживачем ТОВ "Експлуатаційна компанія "Комфорт-майстер" був спожитий обсяг природного газу в розмірі 25,010 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в травні 2016 року споживачем ТОВ "Житлово-експлуатаційна організація №3" був спожитий обсяг природного газу в розмірі 1,608 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в травні 2016 року споживачем ТОВ "Сервісна компанія "Простір" був спожитий обсяг природного газу в розмірі 11,351 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в травні 2016 року споживачем КП "Київпастранс" тролейбусне ремонтно-експлуатаційне депо №2 був спожитий обсяг природного газу в розмірі 1,608 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в червні 2016 року споживачем ГРУП Котельня УМТ ГЗ МВС України був спожитий обсяг природного газу в розмірі 22,671 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в червні 2016 року споживачем ТОВ "Експлуатаційна компанія "Комфорт-майстер" був спожитий обсяг природного газу в розмірі 21,570 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в червні 2016 року споживачем ТОВ "Сервісна компанія "Простір" був спожитий обсяг природного газу в розмірі 4,116 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в січні 2017 року споживачем ВПКП "Київпастранс" ДБ та УОТ та ДІ був спожитий обсяг природного газу в розмірі 12,762 тис. куб.м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в січні 2017 року споживачем КП "Новосілківська керуюча компанія житлово- комунальних послуг" був спожитий обсяг природного газу в розмірі 255,420 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в січні 2017 року споживачем КП "Києво-Святошинська тепломережа" Київської обласної ради був спожитий обсяг природного газу в розмірі 416,939 тис. куб. м.. постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в січні 2017 року споживачем РСП "КИЇВЦЕНТРАЕРО" УКРАЕРОРУХУ був спожитий обсяг природного газу в розмірі 53,705 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в січні 2017 року споживачем TOB "ВЕРТОН ТЕХНОЛОДЖІ" був спожитий обсяг природного газу в розмірі 149,524 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в січні 2017 року споживачем ТОВ "КП "Українська житлова компанія" був спожитий обсяг природного газу в розмірі 140,920 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в січні 2017 року споживачем ТОВ "Управ-дом" був спожитий обсяг природного газу в розмірі 54,664 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в січні 2017 року споживачем ТОВ "Червонозоряний-сервіс" був спожитий обсяг природного газу в розмірі 43,294 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в лютому 2017 року споживачем КП "Києво-Святошинська тепломережа" Київської обласної ради був спожитий обсяг природного газу в розмірі 344,051 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в лютому 2017 року споживачем ТОВ "ВЕРТОН ТЕХНОЛОДЖІ" був спожитий обсяг природного газу в розмірі 121,688 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в лютому 2017 року споживачем ТОВ "Експлуатаційна компанія "Комфорт-майстер" був спожитий обсяг природного газу в розмірі 191,512 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в лютому 2017 року споживачем ТОВ "КП "Українська житлова компанія" був спожитий обсяг природного газу в розмірі 122,080 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в лютому 2017 року споживачем ТОВ "Управ-дом" був спожитий обсяг природного газу в розмірі 43,751 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в березні 2017 року споживачем КП "Києво-Святошинська тепломережа" Київської обласної ради був спожитий обсяг природного газу в розмірі 176,337 тис. куб. м.. постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в березні 2017 року споживачем TOB "ВЕРТОН ТЕХНОЛОДЖІ" був спожитий обсяг природного газу в розмірі 81,388 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в березні 2017 року споживачем ТОВ "Київцентртепло" був спожитий обсяг природного газу в розмірі 81,388 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в березні 2017 року споживачем ТОВ "Об`єднання мешканців "Прозоро" був спожитий обсяг природного газу в розмірі 189,193 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в березні 2017 року споживачем ТОВ "Спецжитлокомфорт" був спожитий обсяг природного газу в розмірі 7,121 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в березні 2017 року споживачем ТОВ "Управ-дом" був спожитий обсяг природного газу в розмірі 25,018 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в квітні 2017 року споживачем ГРУП Котельня УМТ ГЗ МВС України був спожитий обсяг природного газу в розмірі 29,100 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в квітні 2017 року споживачем ТОВ "Аркада-Житлосервіс" був спожитий обсяг природного газу в розмірі 0,062 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в квітні 2017 року споживачем ТОВ "Київцентртепло" був спожитий обсяг природного газу в розмірі 14,797 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в квітні 2017 року споживачем ТОВ КП "Українська житлова компанія" був спожитий обсяг природного газу в розмірі 2,372 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в квітні 2017 року споживачем ТОВ "Об`єднання мешканців "Прозоро" був спожитий обсяг природного газу в розмірі 51,840 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в квітні 2017 року споживачем ТОВ "Холд груп" був спожитий обсяг природного газу в розмірі 8,781 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в травні 2017 року споживачем ТОВ "Об`єднання мешканців "Прозоро" був спожитий обсяг природного газу в розмірі 42,010 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в травні 2017 року споживачем ТОВ "Холд груп" був спожитий обсяг природного газу в розмірі 8,087 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в червні 2017 року споживачем ТОВ "Житлово-експлуатаційне підприємство "Щорса, 32" був спожитий обсяг природного газу в розмірі 6,321 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в липні 2017 року споживачем ТОВ "Житлокомфорт" був спожитий обсяг природного газу в розмірі 4,224 тис.куб.м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в серпні 2017 року споживачем ТОВ "Житлокомфорт" був спожитий обсяг природного газу в розмірі 1,515 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в березні 2018 року споживачем ГРУП Котельня УМТ ГЗ МВС України був спожитий обсяг природного газу в розмірі 149Д39 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в березні 2018 року споживачем КП "Києво-Святошинська тепломережа" Київської обласної ради був спожитий обсяг природного газу в розмірі 335,992 тис.куб.м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в березні 2018 року споживачем TOB "ВЕРТОН ТЕХНОЛОДЖІ" був спожитий обсяг природного газу в розмірі 101,226 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в березні 2018 року споживачем ТОВ "Ефективні енергетичні системи" був спожитий обсяг природного газу в розмірі 19,612 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в березні 2018 року споживачем ТОВ "Житлокомфорт" був спожитий обсяг природного газу в розмірі 19,358 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в квітні 2018 року споживачем ГРУП Котельня УМТ ГЗ МВС України був спожитий обсяг природного газу в розмірі 10,688 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в квітні 2018 року споживачем ТОВ "Ефективні енергетичні системи" був спожитий обсяг природного газу в розмірі 0,382 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в квітні 2018 року споживачем ТОВ "Житлокомфорт" був спожитий обсяг природного газу в розмірі 1,142 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в квітні 2018 року споживачем ТОВ "Місто для людей енерго" був спожитий обсяг природного газу в розмірі 0,002 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в квітні 2018 року споживачем ТОВ "Управ-дом був спожитий обсяг природного газу в розмірі 2,756 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в квітні 2018 року споживачем ТОВ "Управляюча компанія "Простір" був спожитий обсяг природного газу в розмірі 6,442 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в квітні 2018 року споживачем ТОВ "Київцентртепло" був спожитий обсяг природного газу в розмірі 40,499 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України";
- в квітні 2018 року споживачем ПАТ "Укрпошта" Київська міська дирекція був спожитий обсяг природного газу в розмірі 0,259 тис. куб. м., постачальником якого було НАК "Нафтогаз України".
Зазначені обставини справи свідчать, що спірні обсяги природного газу (крім жовтня 2016 року обсягом 261,822 тис. куб. м.) були набуті і спожиті третіми особами на стороні відповідача, які є підприємствами-виробниками теплової енергії, що не заперечується цими третіми особами (ними лише вказується, що цей газ був набутий ними у НАК "Нафтогаз України" (постачальника) на підставі укладених договорів купівлі-продажу, а не безпосередньо у позивача).
За висновками судів, відповідач не набував природний газ, який транзитом через газорозподільну мережу потрапляв з газотранспортної системи позивача до газоспоживаючого обладнання наведених споживачів.
Щодо заявлених АТ "Укртрансгаз" позовних вимог про повернення на підставі пункту 1 частини 3 статті 1212 ЦК України виконаного на підставі недійсного правочину - договору транспортування природного газу № 1512000736 від 17.12.2015, набутого відповідачем, як стверджує позивач, природного газу в грудні 2015 року в обсязі 7693,020 тис. куб. м., у квітні 2016 року в обсязі 20,402 тис. куб. м., у травні 2016 року в обсязі 77,851 тис. куб.м., у червні 2016 року в обсязі 48,357 тис. куб. м., у липні 2016 року в обсязі 12,047 тис. куб. м., у липні 2016 року в обсязі 261,822 тис. куб.м., у січні 2017 року в обсязі 1127,228 тис.куб.м., у лютому 2017 року в обсязі 823,082 тис.куб.м., у березні 2017 року в обсязі 644,263 тис. куб. м., у квітні 2017 року в обсязі 106,952 тис. куб. м., у травні 2017 року в обсязі 50,097 тис. куб. м., у червні 2017 року в обсязі 6,321 тис. куб. м., в липні 2017 року в обсязі 4,224 тис. куб. м. та в серпні 2017 року в обсязі 1,515 тис. куб. м., судами встановлено таке.
17.12.2015 між позивачем (як оператором) та відповідачем (як замовником) було укладено договір транспортування природного газу № 1512000736. Відповідно до змісту цього договору, позивач надавав відповідачу послуги транспортування природного газу (далі - послуги) на умовах, визначених у цьому Договорі, а відповідач сплачував позивачу встановлену в цьому Договорі вартість таких послуг.
Умовами договору транспортування природного газу №1512000736 від 17.12.2015 передбачено, що позивач зобов`язався надавати відповідачу послуги транспортування природного газу, а не постачати цей газ.
Рішенням Господарського суду міста Києва від 28.11.2017, залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 08.02.2018 та постановою Верховного Суду від 20.06.2018 у справі № 910/14115/16, договір транспортування природного газу № 1512000736 від 17.12.2015 визнано недійсним. У вказаній справі суди встановили, що будь-які докази прийняття до виконання спірного договору позивачем в матеріалах справи відсутні, господарськими судами встановлено відсутність наступного схваленнями спірного договору позивачем, оскільки в матеріалах справи відсутні будь-які докази, що підтверджують вчинення дій, направлених на виконання договору.
За встановлених у вказаній справі обставин, суди у справі, що розглядається, дійшли висновку про те, що відповідач не був отримувачем природного газу за цим договором, і він не може вважатися особою, яка набула природний газ за договором, тобто на підставі яка згодом відпала. Питання належного/неналежного виконання АТ "НАК "Нафтогаз України" умов договорів поставки природного газу на користь третіх осіб, не є предметом дослідження даного спору.
Що стосується спірного обсягу газу, який транспортувався позивачем у жовтні 2016 року, обсягом 261,822 тис. куб. м., суди встановили, що 04.05.2011 між ПАТ "Київгаз" та ДК "Укртрансгаз" (правонаступником якої є позивач) було укладено технічну угоду № 10-03-92 про умови приймання-передачі природного газу на пунктах приймання-передачі та режим транспортування його споживачам (далі - Технічна угода).
Пунктом 7.1 Технічної угоди сторони погодили, що кількість переданого та прийнятого газу за календарний місяць визначається диспечерськими службами сторін, на підставі: інструментальних даних відповідних приладів та розрахованого обсягу газу використаного на ГРС в якості виробничо-технологічних витрат і затверджуються двостороннім місячним актом.
Місячний акт приймання-передачі газу складається та підписується представниками ДК "Укртрансгаз" та ПАТ "Київгаз" до 5-го числа місяця, наступного за звітним (пункт 7.7 Технічної угоди).
Згідно з пунктом 7.11 Технічної угоди, при виникненні суперечки між сторонами у визначенні кількості переданого газу на підставі показників приладів ДК "Укртрансгаз", складається попередній акт приймання-передачі. Після вирішення суперечки різниця, яка виникла, обраховується у кінцевому місячному акті приймання-передачі з обов`язковим додатком, де вказано причини, які призвели до необхідності корегування обсягів газу.
Сторона, яка не погоджується з визначенням добової чи місячної кількості поданого газу, заявляє про це іншій стороні протягом 10 днів з моменту оформлення акта або іншого офіційного документа, що підтверджує кількість поданого (прийнятого) газу (пункт 7.12 Технічної угоди).
03.11.2016 між УМГ "Київтрансгаз" АТ "Укртрансгаз" та відповідачем складено акт передачі-приймання природного газу за жовтень 2016 року, у якому зафіксовано, що УМГ "Київтрансгаз" передало через, зокрема ГРС-12 (Хотів), а відповідач прийняв в свої мережі 26390,589 тис. куб. м. природного газу.
Відповідач на підставі вказаної Технічної угоди, 11.11.2016 ПАТ "Київгаз" направило УМГ "Київтрансгаз" АТ "Укртрансгаз" лист №3087-09, в якому вказав, що дані у акті від 03.11.2016 щодо обсягу переданого газу не відповідають фактичним обставинам та не можуть застосовуватись для визначення фактично переданих у мережі ПАТ "Кивїгаз" обсягів природного газу, до якого додано попередній акт від 11.11.2016 передачі-приймання природного газу за жовтень 2016 року, у якому зазначено, що у спірному місяці УМГ "Київтрансгаз" передало через, зокрема ГРС-12, а відповідач прийняв в свої мережі 26128,767 тис. куб. м. природного газу. Підставою для складання попереднього акта від 11.11.2016 слугувала різниця в обсягах природного газу, переданого в мережі АТ "Київгаз", що виміряні приладом обліку, встановленого на ГРС-12 (Хотів), та виміряні вузлом обліку на базі змінного перепаду тиску, яка постійно збільшується та досягла у жовтні 2016 року 1%.
Встановлений позивачем влітку 2016 року на ГРС-12 (Хотів) засіб вимірювальної техніки не відповідає вимогам чинного законодавства з питань метрологічної діяльності, що підтверджується листом ДП "Всеукраїнський державний науково-виробничий центр стандартизації, метрології, сертифікації та захисту прав споживачів" № 39-22/095 від 28.12.2016: "стосовно ВОТ ГРС-12 (Хотів) станом на 26 грудня 2016 року ДП "Укрметртестстандарт" проводило виключно експертизу ВОТ ГРС-12 (Хотів) на відповідність експлуатаційній документації, відтак сертифікат відповідності ВОТ ГРС-12 (Хотів) вимогам Технічного регламенту ДП "Укрметртестстандарт" як орган з оцінки відповідності не видавало".
Станом на ухвалення оскаржуваного рішення суду, обсяг газу, прийнятого з газотранспортної системи позивача до мережі відповідача в жовтні 2016 року, є неузгодженим у обсязі 261,822 тис. куб. м.
Акт передачі-приймання природного газу за жовтень 2016 року від 03.11.2016, що складений між УМГ "Київтрансгаз" АТ "Укртрансгаз" та відповідачем, і на який посилається позивач, не визнано судами належним та достатнім доказом для встановлення факту набуття (у розумінні статті 1212 ЦК України) відповідачем спірного обсягу газу, оскільки в цьому акті зафіксовано обсяг газу, що передавався для транспортування споживачам відповідача, тобто для його розподілу споживачам, а не для споживання самим відповідачем для власних господарських виробничо-технологічних потреб.
Зважаючи на вищевказані обставини з посиланням на докази, наявні у матеріалах справи, судами встановлено недоведеність позивачем факту безпідставного набуття відповідачем спірного газу, наявності у відповідача такого газу в натурі станом на дату розгляду справи та відповідно отримання доходів, які були отримані відповідачем або які він міг отримати від майна, що є власністю позивача.