ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
12 жовтня 2021 року
м. Київ
Справа № 916/3619/19
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Погребняка В.Я. (головуючий), Банаська О.О., Васьковського О.В.,
за участю секретаря судового засідання Сотник А.С.,
учасники справи:
боржник - Товариство з обмеженою відповідальністю "Авіакомпанія "Чорноморські авіалінії",
представник боржника - Боровик О.О., адвокат, ордер АІ № 1161058 від 12.10.2021,
ліквідатор ТОВ "Авіакомпанія "Чорноморські авіалінії" арбітражний керуючий Колмикова Тетяна Олександрівна - не з`явився,
кредитор - Компанія "Джерефі Лімітед" (JEREFY LIMITED),
представник кредитора - Джаноян Л.А., адвокат, довіреність б/н від 15.11.2019, (у режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням системи відеоконференцзв`язку "EasyCon")
кредитор - Товариство з обмеженою відповідальністю "Міжнародний Аеропорт "Одеса",
представник кредитора - не з`явився,
кредитор - Головне управління ДПС в Одеській області,
представник кредитора - не з`явився,
розглянувши у відкритому судовому засіданні (у режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням системи відеоконференцзв`язку "EasyCon") касаційну скаргу
Компанії "Джерефі Лімітед" (JEREFY LIMITED),
на постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 31.05.2020 (в частині задоволення апеляційної скарги ТОВ "Авіакомпанія "Чорноморські авіалінії")
у складі колегії суддів: Аленіна О.Ю. (головуючий), Лавриненко Л.В., Таран С.В.
у справі за заявою
Компанії "Джерефі Лімітед" (JEREFY LIMITED)
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Авіакомпанія "Чорноморські авіалінії",
про визнання банкрутом
ВСТАНОВИВ:
ІСТОРІЯ СПРАВИ
Короткий зміст вимог
1. 05.12.2019 Компанія "Джерефі Лімітед" (JEREFY LIMITED) звернулася до Господарського суду Одеської області із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Авіакомпанія "Чорноморські авіалінії" (далі - ТОВ "Авіакомпанія "Чорноморські авіалінії") в порядку статті 34 Кодексу України з процедур банкрутства (далі - КУзПБ).
2. 24.12.2019 ухвалою Господарського суду Одеської області:
відкрито провадження у справі про банкрутство ТОВ "Авіакомпанія "Чорноморські авіалінії";
визнано вимоги ініціюючого кредитора до боржника на суму 8 435 315,88 грн, у решті заявлених вимог відмовлено;
введено мораторій на задоволення вимог кредиторів;
введено процедуру розпорядження майном боржника строком на 170 календарних днів;
призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Наумову О.В.,
вирішено інші процесуальні питання.
Короткий зміст постанови суду першої інстанції
3. Постановою Господарського суду Одеської області від 24.12.2020:
- визнано банкрутом ТОВ "Авіакомпанія "Чорноморські авіалінії";
- відкрито ліквідаційну процедуру ТОВ "Авіакомпанія "Чорноморські авіалінії" строком на дванадцять місяців;
- призначено ліквідатором ТОВ "Авіакомпанія "Чорноморські авіалінії" арбітражного керуючого Колмикову Тетяну Олександрівну;
- припинено процедуру розпорядження майном ТОВ "Авіакомпанія "Чорноморські авіалінії" та повноваження розпорядника майна боржника.
4. В мотивах оскаржуваної постанови суд першої інстанції зазначив, що відповідно до наявних в матеріалах справи документів, загальна кредиторська заборгованість боржника становить 15 169 715,49 грн.
Згідно аналізу фінансово-господарської діяльності, інвестиційного становища, становища на ринках та виявлення ознак приховування чи фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства ТОВ "Авіакомпанія "Чорноморські авіалінії" коефіцієнт ліквідності складає 0,23, дійсна вартість активу, який визначено у розмірі 15 526,1 тис. грн, приблизно становить 3 571 тис. грн, що значно менше пасиву підприємства, а тому суд дійшов висновку про неспроможність суб`єкта господарювання через недостатність його майна задовольнити вимоги кредиторів, що є ознаками банкрутства.
5. Під час розгляду справи судом встановлено:
5.1. 03.09.2020 відбулись збори кредиторів ТОВ "АК "Чорноморські авіалінії", на яких визначено кількісний склад комітету кредиторів ТОВ "АК "Чорноморські авіалінії" у кількості двох осіб, обрано головою комітету кредиторів Компанію "Джерефі Лімітед", крім того прийнято рішення про звернення до директора ТОВ "АК "Чорноморські авіалінії" з проханням видати наказ, яким створити нову комісію для інвентаризації майна, зобов`язання розпорядника майна та директора ТОВ "АК "Чорноморські авіалінії" після створення нової комісії для інвентаризації майна, провести необхідні заходи для проведення інвентаризації майна боржника, також прийнято рішення про звернення до Господарського суду Одеської області з клопотанням про визнання ТОВ "АК "Чорноморські авіалінії" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.
5.2. Предметом розгляду на зборах кредиторів 03.09.2020, також, був аналіз фінансово-господарської діяльності, інвестиційного становища, становища на ринках та виявлення ознак приховування чи фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства ТОВ "АК "Чорноморські авіалінії" (наданий кредиторам для огляду, про що викладено у тексті відповідного протоколу зборів кредиторів).
5.3. Згідно аналізу фінансово-господарської діяльності, інвестиційного становища, становища на ринках та виявлення ознак приховування чи фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства ТОВ "АК "Чорноморські авіалінії" коефіцієнт ліквідності складає 0,23 при нормативному значенні 1, дійсна вартість активу, який визначено у розмірі 15 526,1 тис. грн. приблизно становить 3571 тис. грн, що значно менше пасиву підприємства, та вказує на недостатність майна боржника задовольнити вимоги кредиторів, що є ознаками банкрутства.
5.3. Загальна кредиторська заборгованість боржника становить 15 169 715,49 грн.
5.4. Згідно довідки Головного управління статистики в Одеській області від 21.12.2020 встановлено, що на останню звітну дату за 9 місяців 2020 року балансова вартість основних засобів складає 674,1 тис. грн., вартість оборотних активів в т.ч. запаси 15 526,1 тис. грн., чистий прибуток (збиток) на кінець звітного періоду складає від`ємне значення і становить - 279,8 тис. грн.
5.5. Згідно наявної в матеріалах справи довідки ГУ Статистики в Одеській області щодо статистичної звітності поданої боржником, дебіторська заборгованість за продукцію, товари, роботи, послуги за 9 місяців 2020 становить 6 881,7 тис. грн. Боржником не доведено наявність дебіторської заборгованості у сумі 20 538 317,44 грн. згідно довідки ТОВ "АК "Чорноморські авіалінії" від 23.12.2020.
5.6. Надані боржником договори купівлі-продажу від 20.06.2019, від 26.06.2019 від 16.11.2018, договори оренди від 06.08.2020, від 20.07.2020, претензії-вимоги по вказаним договорам від 29.04.2020, акт виконаних робіт від 12.12.2019, за відсутності чинних судових рішень про стягнення на користь боржника дебіторської заборгованості, визнані судом недостатніми доказами в підтвердження наявності реальної дебіторської заборгованості.
5.7. Наданий акт виконаних робіт від 12.12.2019 до договору № 26-01/18 в підтвердження дебіторської заборгованості вже був предметом розгляду по справі № 916/3619/19(916/2403/20) про стягнення на користь боржника заборгованості в сумі 3 406 556,25 грн. в межах справи про банкрутство, проте підстави стягнення станом на 24.12.2020 відсутні, рішення суду не набрало законної сили. Не надані також і інші рішення суду іноземних держав або міжнародного комерційного арбітражу, визнані в Україні в установленому законом порядку щодо стягнення з нерезидентів на користь боржника заборгованості.
5.8. На підставі оборотно-сальдової відомості за 01.01.2019 - 01.12.2019 судом встановлено, що залишок грошових коштів станом на 01.12.2019 на рахунках в банках становить 10 034,22 грн., за результатами балансу за 9 місяців 2020 на останню звітну дату розмір грошових коштів та їх еквівалентів становить 7,8 тис. грн., що є недостатнім для погашення кредиторської заборгованості.
5.9. Згідно Інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо суб`єкта від 23.12.2019р. № 194563805 за Товариством з обмеженою відповідальністю "Авіакомпанія "Чорноморські авіалінії" нерухомого майна не зареєстровано.
5.10. Відповідно до довідки Головного управління Держпродспоживслужби в Одеській області від 22.01.2020 транспортні засоби (машини) за боржником не зареєстровані.
5.11. Згідно довідки головного бухгалтера ТОВ "АК "Чорноморській авіалінії" Лазарюка Д.Ф. станом на 23.12.2019 заборгованість по заробітній платі за період з 16.11.2019 по 23.12.2019 становить 141 586,62 грн.
5.12. Інвентаризація майна боржника станом на 24.12.2020 не проведена, однак з матеріалів справи вбачається, що розпорядником майна разом з керівником боржника неодноразово було здійснено заходи, направлені на початок проведення інвентаризації, зокрема направлені листи-звернення розпорядника майна до керівника боржника від 11.01.2020, 28.01.2020 (том 4, а.с. 75-78, 158-159). Наказом № 5 від 20.01.2020 створено інвентаризаційну комісію. 27.01.2020 розпорядник майна прибув за адресою боржника, м. Одеса, аеропорт ЦА, однак її проведення виявилось не можливим у зв`язку з відсутністю перепусток служби авіаційної безпеки аеропорту іншим членам інвентаризаційної комісії, оскільки майно боржника знаходиться на закритій території, яка перебуває під охороною ТОВ "Міжнародний аеропорт Одеса" та КП "Міжнародний аеропорт Одеса". Спроби розпочати інвентаризацію були здійснені керівником боржника та розпорядником майна також 14.02.2020, 23.07.2020, 09.11.2020 (згідно наказу №48 від 20.10.2020) однак виявились безрезультатними з тих же обставин відсутності перепусток, що зумовило звернення до суду з заявою про безперешкодний доступ до майна боржника 27.07.2020. Відмова в наданні перепусток підтверджується також листами ТОВ "Міжнародний аеропорт Одеса" та КП "Міжнародний аеропорт Одеса" від 13.11.2020 №04-1329 та від 24.11.2020 за вих. №04-1350.
Короткий зміст постанови суду апеляційної інстанції
6. Постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 31.05.2021 апеляційне провадження по справі №916/3619/19 за апеляційною скаргою засновника ТОВ "Авіакомпанія "Чорноморські авіалінії" ОСОБА_1 на постанову Господарського суду Одеської області від 24.12.2020 - закрито.
Апеляційну скаргу ТОВ "Авіакомпанія "Чорноморські авіалінії" - задоволено.
Постанову Господарського суду Одеської області від 24.12.2020 по справі №916/3619/19 - скасовано.
Справу №916/3619/19 передано до Господарського суду Одеської області для подальшого розгляду.
7. Приймаючи постанову, суд вказав на необґрунтованість висновку суду першої інстанції про наявність усіх визначених законом підстав для визнання ТОВ "Авіакомпанія "Чорноморські авіалінії" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.
На переконання суду апеляційної інстанції, суд першої інстанції не здійснив аналізу повноти проведених розпорядником майна заходів, передбачених у процедурі розпорядження майном, та не дослідив надані розпорядником майна належні та допустимі докази на підтвердження повноти проведення ним заходів у процедурі розпорядження майном боржника, а саме в частині щодо проведення інвентаризації його майна із визначенням вартості цього майна.
Короткий зміст вимог касаційної скарги
8. Не погоджуючись з постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 31.05.2021 у справі № 916/3619/19, Компанія "Джерефі Лімітед" (JEREFY LIMITED) звернулася до Верховного Суду з касаційною скаргою про скасування оскарженої постанови в частині задоволення апеляційної скарги ТОВ "Авіакомпанія "Чорноморські авіалінії" та скасування Постанови Господарського суду Одеської області від 24.12.2020 по справі №916/3619/19, з вимогою залишити в силі постанову Господарського суду Одеської області від 24.12.2020 по справі № 916/3619/19.
КАСАЦІЙНЕ ПРОВАДЖЕННЯ У ВЕРХОВНОМУ СУДІ
9. Автоматизованою системою документообігу суду для розгляду справи № 916/3619/19 було визначено колегію суддів у складі: головуючий суддя - Погребняк В.Я., суддя - Васьковський О.В., суддя - Білоус В.В., що підтверджується протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи від 26.07.2021.
10. Ухвалою Верховного Суду від 26.07.2021 відкрито касаційне провадження, датою проведення судового засідання визначено 16.09.2021.
11. У зв`язку з перебуванням судді Білоуса В.В. у відпустці автоматизованою системою документообігу суду для розгляду справи № 916/3619/19 було визначено колегію суддів у складі: головуючий суддя - Погребняк В.Я., суддя - Васьковський О.В., суддя - Жуков С.В., що підтверджується протоколом передачі судової справи раніше визначеному складу суду від 30.08.2021.
12. У зв`язку з перебуванням судді Жукова С.В. у відпустці автоматизованою системою документообігу суду для розгляду справи № 916/3619/19 було визначено колегію суддів у складі: головуючий суддя - Погребняк В.Я., суддя - Банасько О.О., суддя - Васьковський О.В., що підтверджується протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 13.09.2021.
13. 10.09.2021 засобами електронного зв`язку на адресу Касаційного господарського суду від засновника ТОВ "Авіакомпанія "Чорноморські авіалінії" Стрільця І.В. надійшло клопотання про проведення судового засідання дистанційно у режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням системи відеоконференцзв`язку "EasyCon".
14. Ухвалою Верховного Суду від 13.09.2021 клопотання засновника ТОВ "Авіакомпанія "Чорноморські авіалінії" Стрільця І.В. про проведення судового засідання в режимі відеоконференції за допомогою системи відеоконференцзв`язку "Easycon" задоволено.
15. 14.09.2021 до Верховного Суду від ТОВ "Авіакомпанія "Чорноморські авіалінії" засобами електронного зв`язку надійшов Відзив на касаційну скаргу Компанії "Джерефі Лімітед" (JEREFY LIMITED), з запереченнями проти вимог та доводів скаржника.
16. Ухвалою Верховного Суду від 16.09.2021 відкладено розгляд касаційної скарги Компанії "Джерефі Лімітед" (JEREFY LIMITED) на постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 31.05.2021 у справі № 916/3619/19 на 12.10.2021 року о 15:00 у приміщенні Касаційного господарського суду за адресою: м. Київ, вул. О. Копиленка, 6 в залі судових засідань № 330.
17. 30.09.2021 засобами електронного зв`язку від Компанії "Джерефі Лімітед" (JEREFY LIMITED) на адресу Касаційного господарського суду, надійшло клопотання про проведення судового засідання дистанційно у режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням системи відеоконференцзв`язку "EasyCon".
18. Ухвалою Верховного Суду від 12.10.2021 Клопотання Компанії "Джерефі Лімітед" (JEREFY LIMITED) про проведення судового засідання дистанційно у режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням системи відеоконференцзв`язку "EasyCon" - задоволене.
19. З урахуванням положень Закону України від 30.03.2020 № 540-IX "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України, спрямованих на забезпечення додаткових соціальних та економічних гарантій у зв`язку з поширенням коронавірусної хвороби (COVID-19)", постанови Кабінету Міністрів України від 11.03.2020 № 211 "Про запобігання поширенню на території України коронавірусу COVID-19" (зі змінами), Верховний Суд дійшов висновку за можливе розглянути справу № 916/3619/19 у розумний строк, тобто такий, що є об`єктивно необхідним для забезпечення можливості реалізації учасниками справи відповідних процесуальних прав.
20. Суд констатує, що до визначеної дати проведення судового засідання (12.10.2021) від учасників справи не надійшло заяв, клопотань пов`язаних з рухом касаційної скарги, в т.ч. про перерву чи відкладення розгляду справи, що унеможливило б розгляд справи у судовому засіданні 12.10.2021.
21. Представник боржника в засіданні суду 12.10.2021 проти вимог та доводів касаційної скарги Компанії "Джерефі Лімітед" (JEREFY LIMITED) заперечив з підстав наведених у відзиві. Просив Суд постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 31.05.2021 у справі № 916/3619/19 (в оскаржуваній частині) залишити без змін.
Уповноважений представник Компанії "Джерефі Лімітед" (JEREFY LIMITED) в судовому засіданні 12.10.2021 )в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням системи відеоконференцзв`язку "EasyCon") просив касаційну скаргу задовольнити.
22. Інші учасники провадження у справі у судове засідання повноважених представників не направили. Про дату, час та місце розгляду касаційної скарги учасники справи були повідомлені належним чином. Оскільки, явка представників сторін не була визнана обов`язковою, колегія суддів Касаційного господарського суду дійшла висновку про можливість розгляду справи за відсутністю повноважних представників учасників судового процесу, які не з`явились.
УЗАГАЛЬНЕНІ ДОВОДИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ
Доводи скаржника
(Компанії "Джерефі Лімітед" (JEREFY LIMITED))
23. В обґрунтування вимог касаційної скарги заявник зазначає, про неврахування судом апеляційної інстанції висновків Верховного Суду щодо можливості одноосібного проведення інвентаризації майна боржника, підстав та порядку переходу до ліквідаційної процедури, викладених у постанові від 08.10.2020 у справі № 904/4419/19, постанові від 21.11.2019 у справі № 908/328/18, постанові від 12.12.2019 у справі № 904/10293/17, постанові від 16.03.2021 у справі № 910/18739/16.
Доводи боржника
(ТОВ "Авіакомпанія "Чорноморські авіалінії")
24. Боржник доводить:
- розпорядником не проведено інвентаризацію майна боржника у визначені кодексом строки, чим порушено частину 3 статті 44 КУзПБ;
- під час складання аналізу фінансово-господарської діяльності використовувалися дані лише балансу, що є порушенням методики проведення аналізу, розділ 2. Аналіз фінансово-господарської діяльності боржника не міг бути проведений без інвентаризації майна та без визначення вартості майна;
- Стрілець Ігор Володимирович є співзасновником ТОВ "Авіакомпанія "Чорноморські авіалінії" і неодноразово перебував на території аеропорту;
- арбітражним керуючим в процедурі розпорядження майна не було вчинено усіх необхідних дій, визначених КУзПБ, а саме не здійснено пошук майна боржника, не з`ясовано де знаходиться літак та двигун, який був предметом договору купівлі-продажу, не визначено вартість - актив;
- судом першої інстанції прийнято до уваги оборотно-сальдові відомості за 2019 рік, в той час як аналіз фінансово-господарської діяльності боржника було проведено з урахуванням даних балансу станом на 2018, оборотно-сальдові відомості не є документами на підставі яких проводиться аналіз фінансово-господарської діяльності боржника;
- судом першої інстанції не досліджено питання співвідношення пасивів та активів боржника та не перевірено можливості застосування до боржника іншої, ніж ліквідація, судової процедури.