Антимонопольний комітет України (далі - Комітет), розглянувши подання з попередніми висновками від 29.05.2015 № 127-26.13/100-14/201-спр у справі № 127-26.13/100-14 та матеріали справи № 127-26.13/100-14 про порушення законодавства про захист економічної конкуренції з боку дочірнього підприємства "Старокостянтинівський молочний завод" (далі - ДП "Старокостянтинівський молочний завод" або Відповідач) (ідентифікаційний код 31952591)

Розпорядженням державного уповноваженого Антимонопольного комітету України від 03 липня 2014 року № 05/91-р розпочато розгляд справи № 127-26.13/100-14 за ознаками вчинення дочірнім підприємством "Старокостянтинівський молочний завод" порушення, передбаченого пунктом 15 статті 50 Закону України "Про захист економічної конкуренції" , у вигляді подання недостовірної інформації Комітету.

За результатами розгляду справи № 127-26.13/100-14 встановлено наступне.

В Антимонопольному комітеті України розглядається справа № 227-26.4/219-12, розпочата за ознаками порушення ДП "Старокостянтинівський молочний завод" законодавства про захист від недобросовісної конкуренції, передбаченого статтею 15-1 Закону України "Про захист від недобросовісної конкуренції" , у вигляді поширення інформації, що вводить в оману, шляхом розміщення на упаковці продукту "Масло солодковершкове селянське" неправдивих відомостей про вид продукту - масло та його відповідність ДСТУ 4399:2005, у той час як в цьому продукті були наявні рослинні жири.

Листом від 27.07.2012 № 951, зареєстрованим у Комітеті 08.08.2012 за № 8-01/7827, Відповідач надіслав до Комітету додаткові пояснення у справі № 227-26.4/219-12 з додатками, серед яких була додана копія протоколу випробувань без номера та дати (далі - Протокол № 1). Зазначені додаткові пояснення та додатки, у тому числі копію Протоколу № 1, Відповідач просив залучити до матеріалів справи № 227-26.4/219-12.

За результатами аналізу копії Протоколу № 1, який складається з трьох аркушів (перший аркуш, на відміну від інших, не був завірений підписом та печаткою Відповідача), встановлено наступне.

Виконавцем випробувань є Інститут продовольчих ресурсів Національної Академії аграрних наук України (вул. М. Раскової, буд. 4-а, м. Київ, 02660; ідентифікаційний код 00419880) (далі - Інститут).

На першому аркуші Протоколу № 1, на якому відсутні реєстраційні дані (номер та дата), зокрема, зазначено: "Дата одержання зразків: 27.04.2012; Зразки відібрані, опломбовані належним чином, виготовлені 23.02.2012 р." та розміщено таблицю з характеристиками об'єкту випробувань: "Масло солодковершкове селянське 72,6 % жиру, "Вершкова долина", 250 г., ДП "Старокостянтинівський молочний завод", з посиланням на ТУ У 15.5-00445392-001-2001, дату виготовлення 23.02.2012 і партію № 3.

На другому аркуші розміщено посилання на документи щодо методів випробувань, таблицю з результатами випробувань, висновок щодо відсутності у зразку продукту замінників молочного жиру і підписи відповідальних осіб Інституту, завірені печаткою.

На третьому аркуші, на якому зазначено, що він є додатком до Протоколу 1, розміщено таблицю з показниками жирнокислотного складу продуктів, зокрема такі показники жирних кислот у Продукті: C4 - 3,69; C6 - 2,27, C8 - 1,24... C20:0 - 3,50; інших кислот - 3,50; співвідношення метилових ефірів у коров'ячому молочному жирі: К1(5,8 - 14,5) - 8,61 ... К5(0,4 - 0,7) - 0,68.

Відповідно до інформації, розміщеної на упаковці об'єкта випробувань, граничний строк придатності масла солодковершкового селянського визначений до 07.05.2012.

Зазначений Протокол № 1 був наданий Відповідачем листом від 27.07.2012 № 951 як доказ відсутності в продукції масла солодковершкового селянського "Вершкова долина" 72,6 % жиру, виробництва ДП "Старокостянтинівський молочний завод", вмісту немолочних жирів. Як випливає з Протоколу № 1, зразок масла солодковершкового селянського був наданий на випробування до Інституту продовольчих ресурсів 27.04.2012, тобто ще до закінчення граничного строку його придатності (а саме до 07.05.2012).

З метою об'єктивного, повного та всебічного розгляду справи № 227-26.4/219-12 до Відповідача було надіслано вимогу державного уповноваженого Комітету від 16.05.2013 № 127-26/09-4862, в якій пропонувалось надати документи, якими підтверджується проведення Інститутом випробувань зразка масла солодковершкового селянського за Протоколом № 1, зокрема договір з усіма додатками, акт здачі-приймання робіт згідно з договором, рахунок сплати за роботи згідно з договором тощо.

Листом від 05.06.2013 № 585 Відповідач надав копію акта відбору зразків для проведення досліджень від 27.04.2012, який, за твердженням Відповідача, був направлений для арбітражного лабораторного випробування до Інституту, а також повідомив, що окремий договір з Інститутом на проведення робіт з лабораторних досліджень зразка не укладався і дослідження були проведені на підставі письмового звернення Відповідача (лист від 27.04.2012 № 351/1) до Інституту. Цим же листом Відповідач повідомив, що "Оплата досліджень зразка була проведена з запізненням після врегулювання з Інститутом договірних відносин (договір від 21.06.2012 № 19.12/1) на підставі рахунку від 21.06.2012 № А1-000656, платіжним дорученням від 05.07.2012 № 7074. Акт здачі-прийняття робіт (надання послуг) від 06.07.2012 № 113 був оформлений сторонами після надходження коштів на рахунок Інституту". Копії зазначених документів були долучені Відповідачем до листа від 05.06.2013 № 585.

У той же час, Інститут на вимогу державного уповноваженого Комітету від 20.08.2012 № 227-26.4/09-8805, а саме, на питання щодо надання документів, якими підтверджується проведення випробувань зразка масла солодковершкового селянського "Вершкова долина" 72,6 % жиру, з датою виготовлення 23.02.2012, листом від 13.09.2012 № 529-461, надав копії таких підтвердних документів: копії договору від 21.06.2012 № 19.12/1, укладеного між Відповідачем та Інститутом, акта відбору зразків для проведення досліджень від 05.07.2012, рахунка від 10.07.2012 № А1-000748 про сплату за проведення лабораторних досліджень за договором від 21.06.2012 № 19.12/1, а також копію протоколу випробувань від 13.07.2012 № 418 (далі - Протокол № 418) з результатами випробувань і висновком про те, що у "зразку масло солодковершкове селянське 72,6 % жиру, "Вершкова долина", 250 г., ДП "Старокостянтинівський молочний завод" замінників молочного жиру не виявлено".

Отже, Відповідач та Інститут надали Комітету різні підтвердні документи щодо проведення Інститутом випробувань масла солодковершкового селянського "Вершкова долина" 72,6 % жиру, виробництва ДП "Старокостянтинівський молочний завод", партія № 3, дата виготовлення 23.02.2012 (далі - Масло солодковершкове селянське).

Крім того, аналіз протоколів випробувань, наданих Комітету Відповідачем та Інститутом, засвідчив, що Протокол № 1 та Протокол № 418, об'єктом випробувань яких був зразок Масла солодковершкового селянського, відрізняються за змістом перших аркушів цих протоколів, а саме:

- у Протоколі № 1 відсутні реєстраційні реквізити (дата та номер), у той час як у Протоколі № 418 є такі реквізити (дата 13.07.2012, номер № 418);

- у Протоколі № 1 зазначено напівжирним шрифтом: "Дата одержання зразків: 27.04.2012 р.". Натомість у Протоколі № 418 зазначено інакше: "Дата одержання зразків: 10.07.2012 р.". При цьому "Дата одержання зразків:" надруковано напівжирним шрифтом, а цифри і літера "р." - без використання напівжирного шрифту;

- у Протоколі № 1 зазначено напівжирним шрифтом: "Зразки відібрані, опломбовані належним чином, виготовлені 23.02.2012р.". У той час як у Протоколі № 418 зазначено інше та без використання напівжирного шрифту, а саме: "Зразки відібрано представниками замовника.";

- у Протоколі № 418 зазначено: "Дата проведення випробувань: 11-12 липня 2012 р.". Разом з тим у Протоколі № 1 зазначене взагалі відсутнє.

У своїх поясненнях щодо Протоколу № 1 Інститут у листі від 29.11.2013 № 842-1600 зазначив: "... подібний протокол (за виключенням п. "Дата одержання зразків") було надано ДП "Старокостянтинівський молочний завод" за № 418 від 13.07.2012 р.", "... стосовно проведення випробувань - продукт для проведення випробування було надано Інституту 10 липня 2012 р.". Листом від 30.07.2014 № 441-2141 Інститут також підтвердив, що ДП "Старокостянтинівський молочний завод" Протоколу № 1 не надавало, а надавало Протокол № 418. Більш того, у листі від 30.07.2014 № 441-2141 Інститут зазначив, що протоколи випробувань без номера та без дати замовник взагалі не надає.

Враховуючи необхідність отримання належно завіреної ДП "Старокостянтинівський молочний завод" копії першої сторінки Протоколу № 1, а також іншої додаткової інформації у справі № 227-26.4/219-12, Комітет направив до Відповідача вимогу про надання інформації від 15.11.2013 № 127-26.4/09-11195 (далі - Вимога).

Листом від 04.12.2013 № 1156 ДП "Старокостянтинівський молочний завод" на пункт 2 Вимоги надало завірену копію першого аркуша протоколу (далі - Протокол № 2).

Аналіз копій першого аркуша Протоколу № 2, першого аркуша Протоколу № 1 та першого аркуша Протоколу № 418 засвідчив, що вони відрізняються один від одного за змістом, а саме:

- у Протоколі № 1 та Протоколі № 2 відсутні реєстраційні реквізити (дата та номер), у той час як у Протоколі № 418 є такі реквізити (дата 13.07.1, номер № 418);

- у Протоколі № 1 зазначено напівжирним шрифтом: "Дата одержання зразків: 27.04.2012 р.". Натомість у Протоколі № 2 та й Протоколі № 418 зазначено інакше: "Дата одержання зразків: 27.04.2012 р." та "Дата одержання зразків: 10.07.2012 р." відповідно. При цьому "Дата одержання зразків:" зазначено напівжирним шрифтом, а цифри і літера "р." написані без використання напівжирного шрифту. Дати одержання зразків у Протоколі № 2 та Протоколі № 418 не збігаються;