Державна податкова адміністрація у м. Києві на виконання доручення ДПА України від 07.11.2006 року N 20668/7/17-0717 розглянула листи ТОВ "Далі-2001" від 12.10.2006 р. N 84109, від 10.10.2006 р. N 84598, від 10.10.2006 р. N 84590, від 09.10.2006 р. N 84100, від 10.10.2006 р. N 8756, які надійшли з Державного комітету України з питань регуляторної політики та підприємництва, щодо деяких питань оподаткування і в межах своєї компетенції повідомляє наступне.

Стосовно питання, порушеного в листі від 10.10.2006 р. N 8756 щодо визначення поняття посадової особи в розумінні Кодексу України про адміністративні правопорушення (далі - КпАП), то слід зазначити, що визначення терміну "посадових осіб" дано Кримінальним кодексом України, від 28 грудня 1960 року як осіб, які постійно чи тимчасово здійснюють функції представників влади, а також займають постійно чи тимчасово на підприємствах, в установах чи організаціях незалежно від форм власності посади, пов'язані з виконанням організаційно-розпорядчих або адміністративно-господарських обов'язків, або виконують такі обов'язки за спеціальним повноваженням.

Щодо визначення суб'єктів господарювання - фізичних осіб посадовими особами, то постановою пленуму Верховного Суду України від 08.10.2004 р. N 15 "Про деякі питання застосування законодавства про відповідальність за ухилення від сплати податків, зборів, інших обов'язкових платежів" зазначено наступне: "Підприємець - фізична особа, який зареєстрований згідно із законом і здійснює господарську діяльність, не може визнаватися таким, що виконує постійно, тимчасово або за спеціальним повноваженням обов'язки (організаційно-розпорядчі чи адміністративно-господарські) службової особи, а тому в разі здійснення операцій з активами, які перебувають у податковій заставі, без письмової згоди податкового органу не повинен притягатися до відповідальності за вчинення злочину у сфері службової діяльності".

Поряд з цим, пунктом 7 цієї постанови зазначено, що суб'єктами злочину, який кваліфікується як "ухилення від сплати податків, зборів, інших обов'язкових платежів", зокрема, можуть бути:

1) службові особи підприємства, установи, організації незалежно від форми власності, їх філій, відділень, інших відокремлених підрозділів, що не мають статусу юридичної особи, на яких покладені обов'язки з ведення бухгалтерського обліку, подання податкових декларацій, бухгалтерських звітів, балансів, розрахунків та інших документів, пов'язаних з обчисленням і сплатою обов'язкових платежів до бюджетів і державних цільових фондів (керівники; особи, котрі виконують їхні обов'язки; інші службові особи, яким у встановленому законом порядку надане право підпису фінансових документів);

2) особи, що займаються підприємницькою діяльністю без створення юридичної особи;

3) будь-які особи, котрі зобов'язані утримувати та/або сплачувати податки, збори, інші обов'язкові платежі, що входять у систему оподаткування і введені в установленому законом порядку, в тому числі податкові агенти - фізичні особи та службові особи податкових агентів - юридичних осіб при несплаті ними податку з доходів фізичних осіб. Тобто, суб'єкт господарювання - фізична особа може розглядатися як суб'єкт злочину, який кваліфікується як "ухилення від сплати податків, зборів, інших обов'язкових платежів".

Відповідно до положень Кодексу про адміністративні правопорушення, адмінвідповідальність (у тому числі адмінштраф) застосовується тоді, коли встановлено адміністративний проступок. Ціль притягнення до адмінвідповідальності - застосувавши до особи, яка вчинила адмінпроступок, репресивні заходи (від попередження до конфіскації та адміністративного арешту), перевиховати її: у тому числі примусити дотримуватися вимог закону та утримуватися від вчинення нових порушень.

Згідно зі ст. 9 КпАП адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права та свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Статтею 254 КпАП визначено, що про вчинення адміністративного правопорушення складається протокол уповноваженими на те посадовою особою або представником громадської організації чи органу громадської самодіяльності.

Відповідно до статті 255 КпАП, протоколи про правопорушення мають право складати уповноважені на те посадові особи органів державної податкової служби (статті 51-2, 155-1, 163-1 - 163-4, 164, 164-5, 177-2.