На адресу Державної податкової адміністрації України протягом останнього часу надійшла та продовжує надходити значна кількість листів-запитів від суб'єктів підприємницької діяльності та державних податкових адміністрацій щодо прийнятої Верховною Радою України Постанови "Про внесення змін до Постанови Верховної Ради України "Про порядок введення в дію Закону України "Про режим іноземного інвестування" від 06.07.99 N 823 та про застосування податкового законодавства до підприємств з іноземними інвестиціями.

Вивчивши ситуацію, яка склалася у зв'язку з винесенням судовими органами рішень про надання ряду підприємств з іноземними інвестиціями не передбачених законодавством України пільг та прийняттям Верховною Радою України Постанови від 06.07.99 N 823, вважаємо за необхідне зазначити, законодавчі акти з питань регулювання діяльності підприємств з іноземними інвестиціями, як діючі нині, так і ті, що діяли на час реєстрації інвестицій у ці підприємства (1992 - 1993 роки), не містять норм, які б могли бути підставою для звільнення зазначених підприємств від сплати податків, зборів та інших обов'язкових платежів, і підтверджується наступним.

Предметом регулювання статті 9 Закону України від 13.03.92 N 2198-XII "Про іноземні інвестиції" було надання гарантій від зміни законодавства щодо умов захисту іноземних інвестицій. У цій статті прямо зазначено, що вона застосовується лише у випадках, коли наступне спеціальне законодавство України про іноземні інвестиції змінює умови захисту іноземних інвестицій, зазначені в ньому Законі. Вичерпний перелік видів і форм захисту іноземних інвестицій міститься у розділі II цього Закону.

Стаття 8 цього Закону містить загальну норму щодо режиму захисту іноземних інвестицій, відповідно до якої на території України щодо іноземних інвестицій та форм їх здійснення встановлювався національний режим інвестиційної та іншої господарської діяльності, за винятками, передбаченими цим Законом, іншими законами і міжнародними договорами України. З наведеного з усією очевидністю випливає, що правовою основою захисту іноземних інвестицій вже на той час був саме національний режим інвестування. Інші гарантії захисту іноземних інвестицій, встановлені статтями 10 - 14 зазначеного Закону, а саме - гарантії від зміни законодавства, від примусових вилучень, вільного використання доходів, вільного повернення доходів та майна інвестора, репатріації прибутків - відповідають саме національному режиму.

Таким чином, зазначений Закон України від 13.03.92 N 2198-XII "Про іноземні інвестиції" чітко відрізняв поняття гарантій захисту іноземних інвестицій на основі і в межах національного режиму від поняття винятків та пільг відносно цього режиму.

Виходячи з викладеного, поширення норми статті 9 Закону про гарантії від зміни законодавства щодо захисту іноземних інвестицій, основною з яких є надання саме національного режиму, на будь-які зміни законодавства і особливо щодо пільг та вилучень з національного режиму є неправомірним. Це підтверджується і формулюванням самої статті 9, яке передбачає застосування її норм тільки у випадку змін спеціального законодавства України про іноземні інвестиції (а не загального законодавства - податкового, митного тощо) і тільки стосовно змін умов захисту іноземних інвестицій (а не умов зміни обсягів вилучень з національного режиму та пільг, що надавалися інвесторам).

Дія Закону України від 13.03.92 N 2198-XII "Про іноземні інвестиції", в тому числі і його статті 9 була зупинена Декретом Кабінету Міністрів України від 20.05.93 N 55-93 "Про режим іноземного інвестування", що прямо встановлено статтею 51 цього Декрету. Зазначений Декрет діяв до набуття чинності Закону України від 19.03.96 N 93/96-ВР "Про режим іноземного інвестування", стаття 27 якого встановила, що Закон України від 13.03.92 N 2198-XII "Про іноземні інвестиції" та Декрет Кабінету Міністрів України від 20.05.93 N 55-93 "Про режим іноземного інвестування" втратили чинність. Таким чином, дія статті 9 Закону України "Про іноземні інвестиції" була припинена 20.05.93 актом, який мав силу закону, і не поновлювалася до втрати нею чинності 19.03.96 на підставі Закону України "Про режим іноземного інвестування".